劳动合同与社会保险法律制度.docx
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劳动合同与社会保险法律制度
第二章劳动合同与社会保险法律制度
本章概述
本章包括2个单元:
(1)劳动合同法律制度;
(2)社会保险法律制度。
本章在每套考卷中的分值约为16分,考生应当充分准备应对劳动合同法律制度的大题(偶尔结合医疗期、工伤保险出题)。
第一单元劳动合同法律制度
考情分析
考卷之一
考卷之二
考卷之三
单项选择题
4题6分
3题4.5分
4题6分
多项选择题
3题6分
2题4分
3题6分
判断题
-
1题1分
1题1分
不定项选择题
-
-
-
合计
7题12分
6题9.5分
8题13分
单元框架
考点解读
一、劳动合同的订立主体:
劳动者和用人单位(★)
1.主体资格
(1)劳动者
①禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人;文艺、体育、特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。
②劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。
③妇女享有与男子平等的就业权利。
在录用职工时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。
(2)用人单位设立的分支机构
用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。
2.用人单位的义务和责任
(1)告知义务
用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况。
(2)不得扣押证件、收取财物
①用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件。
用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并依照有关法律规定给予处罚。
②用人单位招用劳动者,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
3.劳动者的义务
用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。
【例题1·单选题】用人单位招用劳动者的下列情形中,符合法律规定的是( )。
(2016年)
A.丙超市与刚满15周岁的初中毕业生赵某签订劳动合同
B.乙公司以只招男性为由拒绝录用应聘者李女士从事会计工作
C.甲公司设立的分公司已领取营业执照,该分公司与张某订立劳动合同
D.丁公司要求王某提供2000元保证金后才与其订立劳动合同
【答案】C
【解析】
(1)选项A:
赵某未满16周岁,丙超市不属于文艺、体育、特种工艺单位,不得招用未满16周岁的未成年人;
(2)选项B:
“会计”不属于国家规定的不适合妇女的岗位,不得拒绝录用女性;(3)选项C:
该分公司已依法取得营业执照,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;(4)选项D:
用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,属于用人单位订立劳动合同时应当承担的义务的有( )。
(2015年)
A.告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等情况
B.不得扣押劳动者相关证件
C.不得向劳动者索取财物
D.不得要求劳动者提供担保
【答案】ABCD
二、劳动关系的建立与书面劳动合同的签订(★★★)
(一)劳动关系的建立时间——用工之日
用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系;用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
【提示】劳动关系的建立时间只与“用工之日”有关,与是否签订了书面劳动合同、书面劳动合同的签订时间(先签合同后用工或先用工后签合同)、书面劳动合同约定的合同期限起算点、试用期满时间、发放第一笔工资的时间等均无关。
【例题1·单选题】2015年6月5日,张某到甲公司工作。
6月8日甲公司与张某签订劳动合同,约定合同期限自2015年6月9日起至2017年6月8日止,每月20日发放工资。
甲公司与张某劳动关系建立的时间为( )。
(2016年)
A.2015年6月9日
B.2015年6月20日
C.2015年6月8日
D.2015年6月5日
【答案】D
【解析】用人单位自用工之日(2015年6月5日)起即与劳动者建立劳动关系。
【例题2·单选题】2013年4月,赵某应聘到甲公司工作,双方口头约定了1个月试用期,但未订立书面劳动合同。
根据劳动合同法律制度的规定,关于双方劳动关系建立的下列表述中,正确的是( )。
(2014年)
A.甲公司应与赵某补签书面劳动合同,双方之间的劳动关系自合同补签之日起建立
B.赵某与甲公司未订立书面劳动合同,双方之间未建立劳动关系
C.赵某与甲公司之间的劳动关系自赵某进入公司开始工作时建立
D.赵某与甲公司之间的劳动关系自试用期满时建立
【答案】C
【例题3·单选题】2011年3月1日,甲公司与韩某签订劳动合同,约定合同期限1年,试用期1个月,每月15日发放工资。
韩某3月10日上岗工作。
甲公司与韩某建立劳动关系的起始时间是( )。
(2011年)
A.2011年3月1日
B.2011年3月10日
C.2011年3月15日
D.2011年4月10日
【答案】B
(二)先建立劳动关系后签订书面劳动合同的处理
情形
用人单位的处理
自用工之日起1个月内
订立书面劳动合同
合法,双方依法依约继续履行劳动合同即可
经用人单位书面通知,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同
用人单位:
(1)应当书面通知劳动者终止劳动关系
(2)无需向劳动者支付经济补偿金
(3)应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬
用工之日起超过1个月不满1年
用人单位与劳动者补订了书面劳动合同
应当依法向劳动者每月支付2倍的工资(1倍正常工资+1倍工资补偿)
起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前1日
劳动者不与用人单位订立书面劳动合同
用人单位:
(1)应当书面通知劳动者终止劳动关系
(2)应向劳动者支付经济补偿金
用工之日起满1年
用人单位仍未与劳动者订立书面劳动合同
(1)视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应立即与劳动者补订书面劳动合同
(2)应当依法向劳动者每月支付2倍的工资;支付时限为自用工之日起满1个月的次日至满1年的前1日(共计11个月)
【提示】未按照法律规定的期限签订书面劳动合同的情形下,劳动者获得双倍工资的最长期限是11个月。
也就是说,如果用工之日起满1年,用人单位仍未与劳动者签订书面劳动合同,不论双方何时补签书面劳动合同,劳动者只能获得11个月的工资补偿。
【案例】王某2015年1月1日正式开始在甲公司工作。
(1)甲公司应当最迟于2015年2月1日前书面通知王某签订书面劳动合同,如果王某拒绝签订书面劳动合同:
①甲公司应当书面通知王某终止劳动关系;
②向王某支付实际工作时间的劳动报酬,但无需支付工资补偿和经济补偿金。
(2)如果甲公司至2015年9月1日才提出与王某签订书面劳动合同:
①即使双方当天订立了书面劳动合同,甲公司也应当在支付正常的工资之外,再支付1倍工资作为补偿(连同正常工资在内,共计2倍工资),加付1倍工资的时间为用工之日起满1个月的次日至补订书面劳动合同的前1日,即甲公司除了支付1~8月份的正常工资外,还应当支付共计7个月(2~8月份)的工资补偿;
②如果王某已经不愿意与甲公司订立书面劳动合同,则甲公司应当书面通知王某终止劳动关系,支付1~8月份的正常工资,并支付经济补偿金。
(3)如果甲公司至2016年1月1日仍未与王某订立书面劳动合同:
①视为甲公司已于2016年1月1日与王某订立了无固定期限劳动合同;
②正常工资照付,同时还应另外向王某支付2015年2月~2015年12月份,共计11个月的工资补偿。
【例题1·单选题】李某于2015年9月3日到甲公司工作,甲公司在同年12月3日才与其订立书面劳动合同。
已知李某月工资为3000元,甲公司已按月足额发放。
因未及时订立书面劳动合同,甲公司应向李某支付的工资补偿为( )。
(2016年)
A.6000元
B.9000元
C.3000元
D.0
【答案】A
【解析】用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的(甲公司与李某补订合同时距用工之日已满3个月),应当自用工之日起满1个月的次日起至补订书面劳动合同的前1日(10月3日~12月2日),向劳动者每月支付2倍的工资(1倍正常工资+1倍工资补偿);在本题中,甲公司已按月足额发放正常工资,因此,还需向李某支付10月3日~12月2日的工资补偿(3000×2=6000元)。
【例题2·判断题】用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
( )(2015年)
【答案】√
【例题3·多选题】2012年7月5日,王某到甲公司上班,但甲公司未与其签订书面合同。
甲公司该行为法律后果的下列表述中,正确的有( )。
(2013年)
A.甲公司和王某之间尚未建立劳动关系
B.甲公司应在2012年8月5日前与王某签订书面劳动合同
C.若甲公司在2012年10月5日与王某补订了书面劳动合同,王某有权要求甲公司向其支付2个月的双倍工资
D.若甲公司在2013年10月5日与王某补订了书面劳动合同,王某有权要求甲公司向其支付11个月的双倍工资
【答案】BCD
【解析】
(1)选项A:
劳动关系自用工之日起建立,王某和甲公司之间已于2012年7月5日建立了劳动关系;
(2)选项B:
书面劳动合同应当自用工之日起1个月内签订;(3)选项C:
补订书面合同的时间在用工之日起1年内,每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满“1个月”的次日(8月5日),截止时间为补订书面劳动合同的前1日(10月4日);(4)选项D:
补订书面合同的时间已经超过用工之日起1年,王某只能要求自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日(共计11个月)的2倍工资。
三、劳动合同的效力(★)
1.生效时间
劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
【提示】劳动合同生效时间与劳动关系建立时间不同:
(1)可以双方先在劳动合同文本上签字或者盖章,劳动合同相应生效,而后再实际用工,劳动关系于实际用工之日起建立;
(2)也可以先实际用工(先建立劳动关系),而后双方再在合同文本上签字或盖章(劳动合同生效)。
2.下列劳动合同无效或者部分无效:
(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(3)违反法律、行政法规强制性规定的。
3.无效劳动合同的法律后果
(1)无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力;劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
(2)劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。
(3)劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错的一方应当承担赔偿责任。
【例题·单选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列关于无效劳动合同法律后果的表述中,不正确的是( )。
(2015年)
A.劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错的一方应承担赔偿责任
B.无效劳动合同从订立时起就没有法律约束力
C.劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位无须支付劳动报酬
D.劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效
【答案】C
【解析】选项C:
劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。
【小结】
第一单元 劳动合同法律制度
四、劳动合同主要内容总述(★)
类型
具体条款
必备
条款
用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人
劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码
劳动合同期限
工作内容和工作地点
工作时间和休息休假
劳动报酬
社会保险
劳动保护、劳动条件和职业危害防护
约定
条款
试用期
服务期
保守商业秘密和竞业限制
其他约定事项:
例如,补充保险
【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,属于劳动合同约定条款的有( )。
(2016年)
A.劳动报酬
B.试用期
C.社会保险
D.服务期
【答案】BD
【解析】选项AC:
属于劳动合同必备条款。
五、无固定期限劳动合同(★★)
(一)何谓“无固定期限劳动合同”
1.用人单位与劳动者协商一致,可以选择订立固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
【解释】一般在以下几种情况下,用人单位与劳动者可以签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同:
(1)以完成单项工作任务为期限的劳动合同;
(2)以项目承包方式完成承包任务的劳动合同;(3)因季节原因用工的劳动合同;(4)其他双方约定的以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
2.无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
该合同只是“无确切终止时间”,而非“无终止时间”,一旦出现了法定情形或者双方协商一致解除的,无固定期限劳动合同同样也能够解除。
【提示】无固定期限劳动合同的订立主要有3种情形:
(1)双方自由协商、一致同意订立;
(2)依照法律规定,直接视为订立了无固定期限劳动合同;
(3)出现法定情形时,法律强制用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同(除非劳动者有相反意愿)。
(二)视为订立无固定期限劳动合同的情形
用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
(三)应当订立无固定期限劳动合同
1.准确理解“应当”——劳动者有权说“No!
”
出现法定的应当订立无固定期限劳动合同的情形时,如果劳动者提出订立固定期限劳动合同,则用人单位应当与其订立固定期限劳动合同。
2.应当订立无固定期限劳动合同的情形
(1)10年
①劳动者在该用人单位连续工作满10年的;
【解释1】连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算。
【解释2】劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。
②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。
(2)2次
劳动者和用人单位已经连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形(简称“劳动者法定情形”),续订劳动合同的:
①严重违反用人单位的规章制度的;
②严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系(“兼职”),对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
④劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;
⑤被依法追究刑事责任的(“犯罪”);
⑥劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
⑦劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
3.法律责任
用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资。
【提示】区别于用人单位未按照法律规定期限签订书面劳动合同,此处的“2倍工资”没有最多11个月的限制。
【例题1•多选题】2008年以来,甲公司与下列职工均已连续订立2次固定期限劳动合同,再次续订劳动合同时,除职工提出订立固定期限劳动合同外,甲公司应与之订立无固定期限劳动合同的有( )。
(2016年)
A.不能胜任工作,经过培训能够胜任的李某
B.因交通违章承担行政责任的范某
C.患病休假,痊愈后能继续从事原工作的王某
D.同时与乙公司建立劳动关系,经甲公司提出立即改正的张某
【答案】ABCD
【解析】本题针对“劳动者法定情形”的细节出题。
(1)选项A:
劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的(李某经培训能够胜任);
(2)选项B:
被依法追究刑事责任(而非行政责任)的;(3)选项C:
劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的(王某可以从事原工作);(4)选项D:
劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的(张某已经立即改正)。
【例题2•多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有( )。
(2011年)
A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的
B.连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者不具备法定情形,继续续订的
C.国有企业改制重新订立劳动合同,劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的
D.用人单位初次实行劳动合同制度,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的
【答案】ABD
【解析】
(1)选项B:
连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者不具有法定情形(如严重违反用人单位的规章制度、被依法追究刑事责任等),续订劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同;
(2)选项CD:
用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在“该”用人单位连续工作满10年,且距法定退休年龄不足10年的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同。
六、工时制度(★)
1.我国目前实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。
2.国家实行劳动者每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度。
3.有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度,应保证劳动者每天工作不超过8小时,每周工作不超过40小时,每周至少休息1天。
4.用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间,每日不得超过3小时,每月不得超过36小时。
5.有下列情形之一的,延长工作时间不受上述规定的限制:
(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;
(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;
(3)法律、行政法规规定的其他情形。
第一单元 劳动合同法律制度
七、带薪年休假(简称年休假)(★★★)
1.职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
2.能否休?
(1)机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作(而非在该单位工作)1年以上的,享受带薪年休假。
(2)不能享受当年的带薪年休假的情形:
①职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;
②职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;
③累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;
④累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;
⑤累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
3.怎么休?
(1)职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。
(2)国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
(3)年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排;单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。
(4)职工新进用人单位且符合享受带薪年休假条件的,当年度年休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。
【案例】王某的工作年限为12年,某年7月1日调到乙公司工作,随后向乙公司提出补休年休假的申请。
已知,王某到乙公司时,当年剩余日历天数占全年总日历天数的比例为1/2。
在本案中:
(1)按照王某的工作年限(12年),其可享受10天的带薪年休假;
(2)王某在乙公司可以补休5天年休假(10×1/2);
(3)王某可以补休几天,直接按上述规定计算,与王某在原单位是否已经休过年休假没有任何关系。
【例题1·单选题】2013年7月2日,贾某初次就业即到甲公司工作。
2015年9月28日,贾某向公司提出当年年休假申请。
贾某依法可享受的年休假天数为( )。
(2016年)
A.0天
B.5天
C.10天
D.15天
【答案】B
【解析】贾某的累计工作年限为2年有余,属于“已满1年不满10年”的情形,可以享受的带薪年休假为5天。
【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列关于职工带薪年休假制度的表述中,正确的有( )。
(2015年)
A.职工连续工作1年以上方可享受年休假
B.机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工均可依法享受年休假
C.国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期
D.职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入
【答案】ABCD
【解析】
(1)选项AB:
机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假;
(2)选项CD:
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入,国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
【例题3·多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,职工不能享受当年的带薪年休假的有( )。
(2012年)
A.依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的
B.请事假累计20天以上,且单位按照规定不扣工资的
C.累计工作满1年不满10年,请病假累计2个月以上的
D.累计工作满20年以上,请病假累计满3个月的
【答案】ABC
【解析】选项D:
累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的,不得享受当年的带薪年休假。
【例题4·单选题】方某工作已满15年,2009年上半年在甲公司已休带薪年休假5天;下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。
已知,方某调到乙公司工作时当年剩余日历天数占全年日历天数的比例约为1/2。
乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是( )。
(2010年)
A.不可以补休年休假
B.可补休5天年休假
C.可补休10天年休假
D.可补休15天年休假
【答案】B
【解析】
(1)方某累计工作已满15年,可以享受10天的带薪年休假;
(2)方某调到乙公司时,当年剩余日历天数占全年日历天数的比例约为1/2,方某可以在乙公司补休的年休假=10×1/2=5(天)。
八、劳动报酬(★★★)
1.工资的支付
(1)工资应当以法定货币支付,不得以实物及有价证券替代货币支付。
(2)工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付,如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。
(3)(全日制用工)工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。
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