尚权刑事辩护指引.docx
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尚权刑事辩护指引.docx
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尚权刑事辩护指引
《尚权刑事辩护指引》
十一届全国人大五次会议审议通过了《关于修改〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的决定》,自2013年1月1日起施行。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会联合发布了《关于实施<刑事诉讼法>若干问题的规定》。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部又相继出台了关于实施刑事诉讼法的有关规定。
上述规定均自2013年1月1日施行。
在这一大背景下,为规范刑事辩护律师执业行为,优化办案程序,提高辩护质量,我所对于2011年1月出版发行的北京市尚权律师事务所《办理刑事案件规范》进行了修改,并更名为《尚权刑事辩护指引》。
在本次修改过程中,我所与中国社会科学与法学研究所共同探讨,集思广益。
经过多次磋商,两易其稿,并组织了若干法学专家、律师同仁进行了两天紧张而热烈的讨论,在原规范的形式、内容、风格等方面提出了许多可行意见和建议,特别是针对新刑诉法关于刑事辩护有关规定的修改,提出了相应部分的删节、变更要求,并对原规范的内容提出实质性修改的操作原则。
之后,在我所与日知社合作的“尚权刑辩沙龙”网络平台向社会公布,广泛征求意见,并进行了三次讨论,其中有不少专家学者结合时代发展和司法实践中遇到的一些具体问题,提出了一些具有前瞻性和可操作性的看法。
通过多元化思维和诸多实际经验的交融与碰撞,产生了很多司法智慧的火花。
使得该规范在原有基础上内容更加丰富、形式更加完美、实用性更强。
为了将此次修订工作在深度和广度上拓展得更加充分,我们还与内蒙古、四川、浙江、广东、重庆、陕西、新疆等地的律师事务所直接合作,由他们在本“指引”修订完成后进行试用,并对试用中发现的问题及时与我所沟通,以便及时修改完善。
经过上述机构和人员的辛勤努力,本规范于2013年4月中旬修订完毕。
纵观全稿,获得“再生”的“指引”体现出了以下特色:
第一,刑事辩护的工具性。
本规范方便律师在办案程序中随时随事有针对性地查阅相关内容。
简单明了而又不失严肃严谨的编写风格,通俗易懂而又不失为科学化的表述技巧。
第二,条款内容的实用性。
对律师在实际工作中遇到的诸多现实性问题,进行了客观中肯的分析和总结,有利于避免以前“有问题找不到规范,而有规范又难于实际操作”的尴尬。
对原规范的内容进行了调整,去掉了原规范中关于案件受理、律师担任被害人诉讼代理人、律师担任附带民事诉讼代理人、律师担任刑事申诉代理人以及结案的相关内容。
此次提炼和保留的中心内容就是突出“规范指引律师如何进行刑事辩护”的主题。
第三,规范操作的可行性。
本规范体现了有关刑事诉讼立法的最新成果,所有条款依据的法条均为最新版。
可避免像以往“过期”条款所导致的错误引导。
我们在起草中尽力将在实践中律师进行辩护的实际操作经验总结出来,充实到各个章节中。
第四,表现形式的集约性。
本规范修订后,体例新颖,篇幅优化。
力求用简洁的语句和最清晰的思路来深入浅出地表现专业化的内容。
层次清晰,定位准确,各条款、各章节有机联系、彼此呼应。
对于新修改的刑事诉讼法中特别程序的内容,因依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序不属于辩护程序,而当事人刑事和解的公诉案件诉讼程序、未成年人刑事诉讼程序中的相关规定,本身贯穿于刑事案件侦查、审查起诉、审判的各个诉讼程序中,故我们将这部分内容融于规范中的相关章节内,不作为独立章节单列。
修订本规范,对于尚权所乃至我们刑事辩护律师同仁都有相当重要的理论和实践价值,在本稿付梓之际,我们谨向为之付出辛勤劳动的广大同仁和朋友表示衷心的感谢。
另外,由于此次修订时间仓促,加之我们对相关课题还处于不断探索之中,故书中难免有需要改进之处,请广大律师在使用过程中不断斟酌,并提出建设性意见,以便我们在三年之内将其完善。
目录
第一章会见与通信........................................................................................................5
第一节会见的一般规范.........................................................................................5
第二节侦查阶段的会见.........................................................................................9
第三节审查起诉阶段的会见................................................................................10
第四节一审阶段的会见........................................................................................10
第五节二审阶段的会见........................................................................................13
第六节死刑复核阶段的会见................................................................................13
第二章申请变更强制措施...........................................................................................14
第一节 申请变更强制措施的一般规范.................................................................14
第二节 申请取保候审...........................................................................................15
第三节申请变更监视居住....................................................................................16
第四节申请变更拘留措施....................................................................................17
第五节申请变更逮捕措施....................................................................................18
第三章阅卷.................................................................................................................18
第一节阅卷的一般规范........................................................................................18
第二节审查起诉阶段的阅卷................................................................................21
第三节一审阶段的阅卷........................................................................................21
第四节二审阶段的阅卷........................................................................................21
第五节死刑复核程序的阅卷................................................................................21
第四章调查取证..........................................................................................................22
第一节调查取证的一般规范................................................................................22
第二节侦查阶段的调查取证................................................................................25
第三节审查起诉阶段的调查取证.........................................................................25
第四节审判阶段的调查取证................................................................................26
第五章审前辩护..........................................................................................................27
第一节侦查阶段的辩护........................................................................................27
第二节审查起诉阶段的辩护................................................................................29
第六章庭审辩护..........................................................................................................31
第一节出庭前的准备工作....................................................................................31
第二节庭前会议...................................................................................................33
第三节公诉案件的一审辩护................................................................................34
第四节简易程序案件的辩护................................................................................47
第五节自诉刑事案件的辩护................................................................................49
第六节刑事案件的二审辩护................................................................................51
第七节死刑复核案件的辩护................................................................................52
第一章会见与通信
第一节 会见与通信的一般规范
第一条 辩护律师会见未被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人,可以在其住所、单位进行,也可以在律师事务所或者双方约定的其他地点进行。
与被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人会见,不得在犯罪嫌疑人所居住的市、县以外的地方进行,但犯罪嫌疑人、被告人经执行机关批准离开所居住的市、县的除外[1]。
辩护律师会见被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人,应当在其住所或者指定的居所进行见[2]。
第二条 辩护律师会见的未在押的犯罪嫌疑人、被告人是未成年人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,会见时应当通知其法定代理人或者近亲属到场,并将这种情况记明笔录。
辩护律师会见的犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人的,应当有通晓聋哑手势的人参加,并将这种情况记明笔录[3]。
辩护律师会见的犯罪嫌疑人、被告人是不通晓当地通用语言文字的人,应当有通晓当地语言文字的人参加,并将这种情况记明笔录[4]。
辩护律师会见的犯罪嫌疑人、被告人是外国人的,可以根据需要聘请翻译参加,并将这种情况记明笔录。
第三条 辩护律师在会见前,应当做好以下准备工作:
(一)了解看守所的地理位置、作息时间,准备会见所需的法律手续;
(二)向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况,或者通过阅卷了解案件基本情况[5];
(三)在确定会见时间后,辩护律师可以通知委托人,了解其是否有转达问候、交代家事等允许律师代办的合法事项。
第四条 对于危害国家安全犯罪案件、恐怖活动犯罪案件、特别重大贿赂犯罪案件等“三类案件”,辩护律师在侦查期间会见上述案件的在押犯罪嫌疑人、被告人或者被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人,应当经过侦查机关许可。
辩护律师申请在侦查期间会见上述案件的犯罪嫌疑人、被告人,应当要求侦查机关在四十八小时以内予以回复,作出许可或者不许可的决定。
除有碍侦查或者可能泄露国家秘密的情形外,应当作出许可的决定[6]。
第五条 辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。
第六条 辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人,应携带以下证明、文件[7]:
(一)律师事务所出具的专用介绍信;
(二)律师本人的律师执业证及其复印件;
(三)委托人签署的《授权委托书》或者法律援助公函;
(四)不同诉讼阶段需要的其他文件材料。
第七条 辩护律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人时,应当首先征询其是否同意聘请本律师的意见。
如同意,则让其在《授权委托书》上签字确认;如表示不同意,则记录在案并让其签字确认,再与委托人办理解除委托合同的手续。
第八条 辩护律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人,可以单人进行,也可以双人进行。
重大、敏感、复杂或者犯罪嫌疑人、被告人改变供述的案件,以双人会见为宜。
辩护律师可以根据案件具体情况,确定会见所需时间、次数及会见的主要内容。
会见时,一般应注意完成以下事项:
(一)告知应当遵守的诉讼义务和享有的诉讼权利;
(二)了解其所知道的案件情况;
(三)向其介绍案件的进展,并根据法律规定和实践状况,对案件的诉讼程序进展进行预计;
(四)解答犯罪嫌疑人、被告人提出的法律咨询;
(五)转达委托人对在押犯罪嫌疑人、被告人的问候;
(六)了解并关心其在押期间的生活情况,对其进行必要的安慰和鼓励。
第九条 辩护律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人,可以向其了解以下内容:
(一)犯罪嫌疑人、被告人的自然情况:
曾用名、出生年月、民族、党派、文化程度、婚姻家庭、有无受过刑事处罚,若有,其罪名、期限等;
(二)是否参与以及怎样参与所涉嫌的案件;
(三)如果承认有罪,陈述主要事实和情节,主要事实包括:
犯罪的时间、地点、方法、手段、目的、动机、结果等;
(四)是否存在证明犯罪嫌疑人罪轻或者从轻、减轻、免除刑事责任的情形:
1.是否为年满14周岁不满18周岁的;
2.是否为尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的;
3.是否为又聋又哑的人或者盲人的;
4.是否为预备犯、未遂犯、从犯、胁迫犯的;
5.是否具有自首、重大立功表现的;
6.是否属于正当防卫、紧急避险的;
7.是否为被教唆的人而没有犯被教唆的罪的。
(五)如果认为无罪,则陈述无罪的辩解,辩护律师判断是否有证明无罪的证据材料:
1.被指控的犯罪行为不是其所为;
2.行为显著轻微、危害不大,依法不构成犯罪;
3.行为虽然在客观上造成了损害后果,但不是出于故意或者过失,而是属于正当防卫、紧急避险、行使职权以及意外事故;
4.无刑事责任能力或未达到刑事责任年龄等。
(六)被采取强制措施的法律手续是否完备,程序是否合法:
1.采取强制措施的时间、地点;
2.是否收到相关法律文书。
(七)被采取强制措施后其人身权利及诉讼权利是否受到侵犯:
1.侦查机关是否有刑讯逼供等非法获取口供的行为;如果有,其供述是否属实;是否有诱供情形;对讯问笔录进行核对、补充;
2.是否看到或收到作为证据使用的鉴定意见;
3.是否申请过重新鉴定但却被驳回或置之不理等。
(八)此次会见所了解的内容与犯罪嫌疑人、被告人之前的供述、辩解是否一致,如果不一致,产生的原因是什么。
第十条 辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时,应当遵守相关规定:
(一)不得带犯罪嫌疑人、被告人亲友一同会见;
(二)未经看守所同意,不得为犯罪嫌疑人、被告人及其家属传递物品、信函;
(三)不得为犯罪嫌疑人、被告人提供通信工具;
(四)经看守所和在押犯罪嫌疑人、被告人的同意,辩护律师在会见在押犯罪嫌疑人、被告人时可以进行录音、录像、拍照;
(五)应注意监所安全、保护自身安全,以及防止在押犯罪嫌疑人、被告人脱逃、自杀;
(六)不得威胁、引诱、欺骗犯罪嫌疑人、被告人违背事实改变陈述;
(七)不得引导犯罪嫌疑人、被告人进行其他违反法律规定的活动。
第十一条 遇有看守所及其工作人员阻碍辩护律师依法会见的以下情形,应当立即向看守所负责人或其所属公安机关反映,要求依法纠正。
但应尽量避免与监管人员发生正面冲突。
仍不能解决的,可以向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告,并报告所属律师事务所及律师协会:
(一)看守所及其工作人员未在48小时内依法安排辩护律师同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见的;
(二)看守所及其工作人员违法限制辩护律师向在押或者被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人了解案件的有关情况的;
(三)看守所及其工作人员违法限制辩护律师向在押或者被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据的;
(四)看守所及其工作人员违法监听辩护律师会见在押或者被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人的;
(五)其他阻碍辩护律师依法行使诉讼权利的[8]。
第十二条 辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人应当制作会见笔录,并交犯罪嫌疑人、被告人阅读或者向其宣读。
如果记录有遗漏或者差错,允许犯罪嫌疑人、被告人补充或者改正,在犯罪嫌疑人、被告人确认无误后要求其在笔录上签名。
第十三条 辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时应告知其享有的诉讼权利,包括以下内容:
(一)有权申请回避;
(二)有权拒绝回答与本案无关的问题,不得强迫自证其罪;
(三)有权申请人民检察院、人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除;
(四)有权要求自行书写供述;
(五)有权拒绝签名不予以补充、改正的笔录;
(六)有权知悉用作证据的鉴定意见;
(七)有权申请补充鉴定或重新鉴定;
(八)有权申请变更、解除强制措施;
(九)针对以下情况,有权申诉、控告:
1.采取强制措施法定期限届满,不予以释放、解除或变更的;
2.应当退还取保候审保证金而不退还的;
3.对与案件无关的财物采取查封、扣押、冻结措施的;
4.应当解除查封、扣押、冻结而不解除的;
5.办案人员贪污、挪用、私分、调换以及违反规定使用查封、扣押、冻结的财物的。
第十四条 辩护律师会见完毕后,应当与看守所办理交接手续。
第十五条 辩护律师会见后,可以将会见情况向委托人介绍,但不能泄露应当保密的事项。
辩护律师对在会见中知悉的犯罪嫌疑人、被告人的有关情况和信息,有权予以保密[9]。
第十六条 辩护律师同犯罪嫌疑人、被告人通信,应当注明律师身份、通信地址。
通信内容,应限于与本案有关的问题,了解犯罪嫌疑人、被告人在押期间的情况及对案件的意见。
辩护律师同犯罪嫌疑人、被告人通信,应当保留信函副本及犯罪嫌疑人、被告人来信的原件,并可以附卷备查。
第二节 侦查阶段的会见
第十七条 危害国家安全犯罪案件、恐怖活动犯罪案件、特别重大贿赂犯罪案件,辩护律师在侦查阶段会见在押犯罪嫌疑人、被告人,应当提出申请,经侦查机关许可[10]。
对辩护律师提出的会见申请,侦查机关应当在48小时内作出许可或者不予许可的决定。
除有碍侦查或者可能泄露国家秘密的情形外,应当作出许可的决定。
看守所逾期或者违法不予许可的,辩护律师可以向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告,并报告所属律师事务所及律师协会[11]。
第三节审查起诉阶段的会见
第十八条 辩护律师在审查起诉阶段会见在押犯罪嫌疑人,一般应当在阅卷之后进行。
特殊情况下,也可以先会见,再阅卷。
第十九条 审查起诉阶段辩护律师会见在押犯罪嫌疑人除应持本规范第六 条第
(一)项到第(三)项规定的各文本外,一般还应携带起诉意见书。
第二十条 辩护律师在审查起诉阶段会见在押犯罪嫌疑人,应当告知其在审查起诉阶段的诉讼权利,并重点核查以下内容:
(一)起诉书认定的罪名、犯罪事实及主要证据;
(二)无罪辩解的理由,从轻、减轻、免予处罚的事实、情节和线索;
(三)起诉书指控的从重情节是否存在,是否有立功表现;
(四)是否存在刑讯逼供、超期羁押及合法权益遭受侵害的其他情况;
(五)介绍辩护律师初步形成的辩护观点,征询犯罪嫌疑人意见;
(六)询问犯罪嫌疑人对附带民事诉讼的意见,是否愿意刑事和解。
第二十一条 辩护律师在审查起诉阶段会见犯罪嫌疑人,可以向犯罪嫌疑人核实有关证据,但应注意防止同案犯之间串供。
第四节一审阶段的会见
第二十二条 辩护律师在一审阶段会见在押被告人,一般应当在阅卷之后进行。
特殊情况下,根据案件具体情况,也可以先会见,再阅卷。
第二十三条 辩护律师在一审阶段会见在押被告人,应根据程序进展及办案需要多次进行。
案件起诉到法院,辩护律师拿到起诉书副本后,即可及时会见,向被告人说明案件的程序进展,初步交流案情。
辩护律师完成阅卷,并了解案件基本证据材料后,可再次会见,向被告人核实案情和证据,沟通辩护策略和意见。
开庭审理前,还应再次会见,向被告人介绍庭审程序,告知被告人在
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