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析公诉文书制作中的几个问题
析公诉文书制作中的几个问题
起诉书和公诉词是检察机关提起公诉和出庭支持公诉阶段最重要的法律文书,起诉书的制作、公诉词的发表,并不仅仅是文书写作的技巧性问题,它直接体现了检察机关公诉职能的范围等基础性理论问题。
当前关于起诉书和公诉词如何制作尚存争议,笔者试就文书制作中的几个问题作一探讨,以利于检察机关更有效、合理地行使自己的公诉职能。
一、关于起诉书的制作
提起公诉,是检察机关对被告人提出正式的犯罪指控,并要求法院对其进行审判的法律行为。
这一行为需具备一定格式,即以书面为之。
表达公诉理由和主张的法律文书,就是起诉书。
从公诉实践看,有以下两个问题需要进一步解决。
关于起诉书中公诉事实表述及其详略的要求
从起诉的法理及审判的要求看,对起诉书制作最基本的要求是“指控明确”,即“起诉书中有明确的指控犯罪事实”。
之所以要求指控明确,其理由有三:
首先,从法院的角度看,指控明确,才能确定法院审理的范围。
由于公诉对审判的约束力,法院只能针对公诉主张,即公诉事实进行审理,指控不明确,不仅造成法院审理的困难,而且容易导致审判范围的不适当扩张,形成法院自诉自审或不告而理。
其次,从公诉的角度看,指控明确,才有利于引导公诉举证。
因为起诉书相当于一个举证大纲,检察官必须围绕起诉事实举证,如果指控不清,举证就可能缺乏对象和依托。
再次,从辩护的角度看,获悉明确的犯罪指控,也是被告人基本诉讼权利的体现,是其实施防御权的重要条件。
因此出于诉讼公正的需要,检察官有责任在起诉书中指控明确。
然而,在目前的公诉实践中,存在的一个普遍问题就是起诉书记载过于简单,有的起诉书,指控犯罪行为的过程与情节不清楚,有的甚至手段与后果也存在一定的模糊性。
其原因一是担心“言多必失”——如果情况表述具体,一旦把握不准确,就容易被诉讼对方抓住把柄,陷于被动;二是有的公诉人在工作负担较重的情况下,工作不够细致,起诉书制作只求大体上过得去,要求不高;三是因为案件中有的具体事实在证据上存在某些矛盾,犯罪要件可以成立,但具体的作案手段与方法等情况存在信息冲突,这种情况下,公诉人采取大而化之的表述,以避开矛盾。
笔者认为,对目前起诉书制作中因过于简略而造成指控不够明确的问题,应当重视并予以解决。
而要做到起诉指控明确,从内容上一般应具体叙明以下诸项事实:
1.何人;
2.何时;
3.何地;
4.针对何人何物;
5.用何种方法;
6.实施何种行为及其后果。
其中尤为重要的是第5、6两项,就犯罪的手段、犯罪的行为及犯罪的结果,起诉书应当叙述清楚,最低限度是能够清楚记载关于犯罪要件的事实以及关于量刑情节的事实,以便明确审理对象并使定罪量刑有所依据。
然而,叙述中又不能面面俱到缺乏重点,要按照认定犯罪和适用法律的需要,掌握好详略疏密。
对体现犯罪行为本质成为构成要件的事实,以及对适用法律起重要作用的事实要叙述具体;而对与此无关的则不写;如为事实之间的“搭桥”,则可简略概括地叙述。
关于证据论证
起诉书中是否应当列举证据并就认定的事实作证据论证,目前有不同看法。
有的认为,证据是认定犯罪事实的依据,在起诉书中应当列举,必要时还需进行适当论证。
其方式一是将证据单列一部分放在犯罪事实之后,二是穿插到犯罪事实中,边叙述,边举证。
最高人民检察院新的起诉书制作格式没有要求对证据进行列举和论证,笔者认为,高检院的制作规定是正确的。
这主要是因为我国已经改变了过去那种职权主义特点的审判方式,法官庭前审查主要进行程序性审查,庭审中由检察官向法庭举证,而程序性审查不是就犯罪指控的事实和证据进行具体审查,因此不需要起诉书叙明证据。
而在庭审宣读起诉书后,出庭检察官开始举证,指控证据将接受法庭质证和检验,这是具有实质性的证据审查过程。
将起诉指控与举证证明适当分离,这是控辩式庭审方式排除法官预断的要求。
从今后我国刑事诉讼的发展看,排除预断原则可能进一步贯彻,起诉书中对证据的列举与说明可能受到法律的直接限制。
许多检察官办事处制定了指导助理检察官提出量刑建议的规则。
如华盛顿州肯县检察官办事处有一项政策性规定,要求对每一重罪案件作出判刑建议,并要求办事处的检察人员按照所谓“公正惩罚”原则,建议的刑罚应与罪行严重性以及被告人的犯罪历史相当,而且要注意案件之间的大致平衡。
为了保持一致性,对这方面的规定较具体。
如果偏离政策要求作出判刑建议,承办检察官必须书面陈述其理由。
美国检察官提出量刑建议的原因大致有三个方面:
一是作为检察官进行辩诉交易的重要组成部分,辩诉交易正是可能通过辩诉协商后检察官的量刑建议来实现。
虽然辩诉交易后通常可经法官直接判刑而不再审判,但在正式审判程序中的量刑建议被认为与非审判程序中的量刑建议是相互协调的。
二是检察官办事处起诉政策实施的结果。
有的检察官办事处采取积极的起诉和影响法院判决的政策,因此坚持提出量刑建议。
三是由于法院的要求。
这可能是因为法官不愿意独自作出量刑的决定,或者有时法官想利用检察官对其处刑决定的支持来减少各方面对其判决的非难。
另一方面,有的检察官不对判决作出建议,他们往往持传统想法:
审判程序和起诉间的传统分离已明白地确定了适用法律科处刑罚系法院的职能。
据了解,为进一步发挥检察官的功能,美国检察官的减刑建议权呈加强趋势。
大陆法系检察官的量刑建议
在大陆法系国家,检察官作判刑建议比较普遍。
例如,具有大陆法系传统的日本,“求刑”是检察官“论告”的落脚点。
在绝大部分案件中,被告人已知罪责难免,主要关心的是刑罚轻重,公众对此通常也很关心。
德国亦同。
美国学者郎拜因评论德国检察官时说,与美国相比,德国检察官的法庭作用较小,通常情况下,检察官在审判中采取的最重要步骤是对刑罚的建议,人们常常期待着他的建议。
德国检察官的建议与最终刑罚大都较为接近,但法官倾向于对检察官的建议作一定修正。
一个调查表明,在570个案件中,与检察官建议相比,法庭判刑较重的占8%,判刑较轻的占63%。
然而这一调查也指出,在审判官总是倾向于把刑罚判得低于检察官建议的情况下,检察官宁肯要求判处较重刑罚,这样审判官的较轻判处也许正合其心意。
俄罗斯联邦刑事诉讼法典第248条规定:
“检察长在法庭上支持公诉,……应向法庭提出自己关于对受审人适用刑事法律和刑罚的意见。
”俄罗斯检察长建议刑罚的具体方式比较灵活。
有的只是提出刑罚种类,有的则进一步建议刑罚的幅度。
而就刑罚的幅度,有的案件提出得具体而确定,如“死刑”,“15年剥夺自由刑”,有的则只提出一个大概的幅度范围,如请求判处剥夺自由刑2至4年,或建议在刑法第××条第×款的刑罚幅度内裁量。
当需要数罪并罚时,国家公诉人可以就每一罪行应处的刑罚提出意见,也可以不分别建议,而只是总括提出对被告人判处什么刑罚更合理即可。
前苏联法学家列奥年柯说,在很多情况下,检察长都不会明确表示确定的刑罚,产生这种情况的原因很多,其中主要是起诉人对具体量刑幅度的公正性难以形成真正的内心确信。
日、德、俄国检察官提出判刑建议的时机,是在法庭调查结束后的公诉发言时,这与美国检察官不相同。
有的大陆法系国家原则上反对检察官在建议中提出具体的刑罚。
如奥地利刑事诉讼法第255条规定,在庭长宣布证明程序结束后,原告人首先发言,提出证明结论,指出并论证被告人应负的法律责任所适用的法律条文,原告人不应就法定刑标准之内的具体量刑提出请求。
南斯拉夫刑事诉讼法第430条规定,检察官在公诉发言中,应“就被告人的刑事责任,应适用的刑法条文以及关于量刑时应考虑的从轻和从重处罚的情节,提出自己的建议和解释,起诉人不能提出关于刑罚轻重的具体建议,但可以建议法院判处警告处分和缓刑。
”
二是论证与解释性。
公诉词与起诉书最突出的区别之一是,起诉书是叙述性和确认性的,而公诉词则应当具有论证性和解释性。
即对事实证据作出论证,对定罪量刑的理由作出论证,从而达到说服法庭确认起诉指控的目的。
论证的同时,也是解释检察机关的起诉指控的根据和理由,说明起诉有理有据。
三是补充诉求性。
起诉书是检察机关向审判机关提出诉讼请求的基本法律文件,对案件基本事实和犯罪性质的指控变更以及对指控事实的补充,须纳入庭审调查范围的,应当采用变更、补充起诉书的方式,而不能用公诉词作变更和补充。
然而,对量刑问题上的检察认定和诉讼要求,就可以通过公诉词补充表达。
如被告人认罪态度的好坏、犯罪结果的严重性、社会影响是否恶劣等等,公诉词中均可作出分析。
此外,还可以提出具体的量刑建议。
四是宣传教育性。
检察官发表的公诉词无论其是否包括专门的法制教育内容,均具有突出的宣传教育性。
因为其中必然包含对法理的阐述,对犯罪及其危害性的指控和控诉,对维护法治秩序意义的强调,以及对无理辩解及至狡说的驳斥等等。
从这个意义上,公诉词应当是一篇优秀的法治讲演。
因此,公诉词应当是充分说理的、逻辑清晰的、准确而有力的。
公诉词的上述四个特性与功能,也是我们对公诉词制作的基本要求。
但从公诉实践看,在实现上述几点要求时,有两个问题需要进一步解决:
其一,怎样进行证据和事实的总结论证。
检察官的公诉发言均应就案件的事实和证据陈述意见。
然而,对事实和证据的论述方式应根据案件和庭审的具体情况确定。
这里有一个要点,即在事实证据问题上,将案件区分为有争议的和无争议的两类案件。
对有争议的问题,应进行论证包括驳论,对关键问题要重点论证。
如果案件事实清楚而无争议,则可直接认定事实。
如日本的检察实务,在检察官发表的“公诉词”中,就事实认定主要采用四种形式:
1根据证据论证事实,既有事实、又有证据的判决型;2以陈述事实为主,把证据揉入其中,但不作专门论述的论文型;3只对重要事实、证据作分析的重点例举型;4只对争论点加以论述的争辩型。
我们可以根据实践需要分别采用不同的事实认定方式。
其二,是否进行专门的法制教育。
目前对此有不同看法。
有人认为,在控辩式诉讼中,检察官公诉发言应当落脚于支持公诉、论证指控内容,从而“寓教于诉”,勿须进行专门的法制教育。
这种观点有一定道理。
庭审方式改革后,庭审中的不确定因素增加,公诉词确实应当将重点放在法理和事实的分析论证上。
指控如果不能成立,专门的法制教育就成了无的放矢。
但笔者认为,对专门教育又不能一概而论。
在某些时候,检察官可以视情况进行专门的法制教育。
例如有较多的旁听群众尤其是单位专门组织旁听以吸取案件教训,加上案情比较清楚,指控确能成立,公诉人就可以对被告人走上犯罪道路的原因,从案件中应当吸取的教训作适当分析,以教育群众。
如案情复杂,对罪与非罪争辩激烈而且被告人不认罪,能否定罪尚处于未定状态,总结教训等教育内容则可以略去。
因为总结教训的前提是犯罪案件确已成立。
参考文献
[1]J·R·斯宾塞:
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》,英国《刑事法评论》1987年第11期。
约翰·杰科比:
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罗姆·梅住:
《指控与判刑》,美国《刑事司法》,1987年第1期。
约翰·朗拜因:
《比较刑事诉讼:
德国》,美国明尼苏达西方出版公司1977年版,第68页。
、阿列克谢耶夫等着,徐晓晴等译:
《法庭演说艺术》,重庆大学出版社1988年出版,第139页,第84页。
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