09海天系统强化班吴鹏行政法讲义.docx
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09海天系统强化班吴鹏行政法讲义
+行政法与行政诉讼法讲义
中国人民大学吴鹏
行政法的总体结构:
权利救济②行政复议申请人&被申请人:
行政行为
①行政主体&相对人:
行政行为—→争议—→民告官③行政诉讼原告&被告:
行政行为
官民事④行政赔偿请求人&义务机关:
行政行为
第一章行政法概述
§1.行政法的基本概念
立法权→立法机关→立法法
国家权行政权→行政机关→行政法
1.宪法(控权法)司法权→司法机关→诉讼法
公民权
行政立法权
2.行政=公共行政=行政机关行使行政权 行政执法权
行政司法权
行政实体法(事前控权)
3.行政法(控权法)行政程序法(事中控权)
行政诉讼法(事后控权)
行政组织法(行政主体)
总则(一般行政法)行政行为法(抽象行政行为、具体行政行为)
4.行政法行政监督法(行政复议、行政诉讼、行政赔偿)
分则(部门行政法)
§2.行政法的法律渊源
宪法
法律
行政法规
自治法规地方性法规地方政府规章部门规章
省法规1省规章1
市法规3市规章3
§3.行政法的基本原则
1.合法行政原则—→无法律无行政
种类裁量权
2.合理行政原则—→理性→裁量权→幅度裁量权
程度裁量权
3.程序正当原则:
公开、公众参与、回避
4.高效便民原则:
效率、便民
5.诚实守信原则:
信息真实、信赖保护
6.权责统一原则:
效能、责任
第二章行政组织与公务员
§1.行政组织法概述
行政机关(对外)
1.行政组织
行政机构(对内)
行政机关
2.行政主体(名+权+责)
↓被授权组织(见§4)
行政相对人:
公民、法人或者其他组织
一般行政机关(一级政府)
3.行政机关专门行政机关(工作部门)
派出行政机关(地区行署、区公所、街道办事处)
国务院
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
省(自治区、直辖市)
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
地区行署←市(自治州、设区的市)
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
县(自治县、不设区的市、市辖区)
┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
┃区公所
街道办乡(镇、民族乡)
居委会村委会
§2.中央行政机关
1.国务院
组成部门(27个,部、委、行、署)
直属机构(15个,总局、局)
直属特设机构(1个,国资委)
2.国务院部门管理的国家局(13个,局)
办公机构(1个,办公厅)
办事机构(6个,办)
议事协调机构(24个,委、办、小组)
直属事业单位(14个,院、会)
1.组成部门(27个)。
外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署。
2.直属机构(15个)。
海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署(版权局)、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局。
3.直属特设机构(1个)。
国有资产管理委员会。
4.部委管理的国家局(13个)。
信访局、粮食局、烟草局、外专局、海洋局、测绘局、邮政局、文物局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、档案局、保密局。
5.办公机构(1个)。
即办公厅。
6.办事机构(6个)。
侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办。
7.议事协调机构(24个)。
学位委员会、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组、行政审批制度改革工作领导小组……。
8.直属事业单位(14个)。
包括新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会。
附录:
2009年国务院机构改革情况一览表
调整后的部委名称
合并或包含的原部委
新增下级机构
隶属关系调整
国家发展与改革委员会
发改委(部制不变)
国家能源局
工业和信息化部
国防科工委、信息产业部、国务院信息化工作办公室、国家烟草专卖局
国家国防科技工业局
烟草专卖局改由工业和信息化部管理
交通运输部
交通部、民航总局、国家邮政局
国家民用航空局
国家邮政局改由交通运输部管理
人力资源和社会保障部
人事部、劳动和社会保障部
国家公务员局
环境保护部
国家环境保护总局
住房和城乡建设部
建设部
卫生部
卫生部、药监局
国家食品药品监督管理局改由卫生部管理
§3.地方行政机关
1.地方行政机关
①普通地方行政机关②民族自治地方行政机关③特别行政区行政机关
业务指导关系同级政府领导
2.上下级工作部门关系上级部门指导
垂直领导关系→上级部门领导
3.(政府)派出机关
①内部机构
4.(部门)派出机构——工商所、税务所、公安派出所②被授权组织
§4.被授权组织、被委托组织
1.法律、法规、规章授权的组织
①任何组织都可以被授权。
②法律、法规、规章的“委托”视为授权。
③规章以下规范的“授权”视为委托。
④常见的有:
事业组织(学校)、企业组织(公用企业、金融企业、全国性公司)、社会团体(律师协会、工会)、基层群众性自治组织(居委会、村委会)。
2.行政机关委托的组织
①任何组织都可以被委托(行政许可权委托行政机关;行政处罚权委托事业单位)。
②行政机关的“授权”视为委托。
③常见的有:
治安联防队、税收代扣代缴人。
组织类型
权力来源
权力性质
是否行政主体
行政机关
宪法、组织法
先天、长期
是
被授权组织
法律、法规、规章
后天、长期
是
被委托组织
行政机关
后天、临时
否
§5.公务员
1.公务员的概念
七种机关工作人员:
党的机关
(2)、嘴的机关
(2)、司法机关
(2)、行政机关
(1),非工勤人员。
2.基本管理制度
①职位分类、职务和级别
职位分类:
综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。
职务级别:
领导职务(10级)、非领导职务(8级)。
警察、海关、外交有衔级。
②公职的取得
录用:
主任科员以下(no犯罪刑罚、no开除公职)。
考试+考察+体检。
职务任免:
选任制、委任制。
&公务员在机关外兼职:
经过批准+不领取报酬+禁止盈利性组织。
职位聘任:
专业性较强的职位/辅助性职位。
聘任合同(1~5年),协议工资制。
③公职的履行
考核:
德、能、勤、绩、廉。
定期考核结果:
优秀、称职、基本称职、不称职(降职)。
奖惩:
奖励包括嘉奖、记三等功、记二等功、记一等功、授予荣誉称号。
处分包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除(期间不得晋升职务和级别,警告可以晋升工资档次)。
上级决定命令:
一般错误的提出意见后执行免责;明显违法的应当拒绝执行。
交流:
七机关、国有企业事业单位、人民团体群众团体→调任、转任和挂职锻炼。
回避:
职务回避(亲属回避+地域回避)、公务回避。
④公职的退出
辞职:
辞去公职(no服务年限/秘密职位/重要公务/审计审查)、辞去领导职务(法定/自愿/引咎/责令)。
辞退:
年度考核连续两年不称职or不胜任现职又不接受其他安排or机关机构改革拒绝合理安排or不履行义务不遵守纪律or旷工连续15天一年累计30天。
但是因公致残的or患病负伤在医疗期内的or女性在孕期产假哺乳期内的,除外。
退休:
劳动法。
工作30年or工作20年距退休年龄5年内→提前退休。
辞去公职或者退休的,领导成员离职3年内、其他人2年内,不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
⑤公职的保障
物质保障(工资福利保险):
工时、休假。
加班→补休。
定期考核优秀称职→年终奖金。
权益保障(申诉控告):
a.申诉:
不利人事处理→知道处理30日内向原机关申请复核(接到申请书30日内复核决定);接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉(受理60日内决定)or知道处理30日内申诉。
b.控告:
机关及其领导人员侵犯其合法权益→向上级机关或者专门机关提出。
聘任制公务员,履行聘任合同发生争议→60日内申请人事仲裁→15日内提起民事诉讼。
例:
下列哪种做法符合《公务员法》的规定?
(06/49/单选)
A.某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职,被降低一个职务层次任职
B.某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年
C.某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同,应当报该市组织部门批准
D.某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉
第三章抽象行政行为
§0.行政行为
1.行政行为的概念
主、权、责→行政主体+行政权+法律责任(no行政指导no行政调解no行政仲裁)
2.行政行为的特征
①执行性②裁量性③单方性④权责统一性
3.行政行为的内容
①增加权利或减少义务
②减少权利或增加义务
③确认法律事实与法律地位
4.行政行为的分类
①行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为
②抽象行政行为和具体行政行为
行政机关
行政主体行政立法行为=抽象行政行为
具体行政行为
被授权组织行政行为行政执法行为
被委托组织行政司法行为
内部机构
(2)
公务员
(2)
§1.抽象行政行为
A.行政法规、规章(部门规章、地方政府规章)
1.抽象行政行为
B.其他规范性文件(有普遍约束力的决定、命令)
2.法律冲突的解决
宪法
法律
行政法规
自治法规地方性法规地方政府规章部门规章
省法规省规章
市法规市规章
上位法优于下位法(人大高于政府、上级高于下级)
①不同立法机关规章v规章→国务院
“家长裁决法”地方性法规v部门规章?
→国务院
→全国人大常委会
特别法优于一般法
②同一立法机关新法优于旧法
新的一般法V旧的特别法?
→制定机关裁决
授权法V法律?
→全国人大常委会裁决
例:
下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?
(05/43/单选)
A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决
B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决
C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销
D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销
§2.行政法规
执行性立法——执行法律
1.种类自主性立法——宪法89条
授权性立法——全国人大授权。
no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度
2.制定程序
①国务院常务会议审议或国务院审批→总理签署国务院令→国务院公报和全国范围发行的报纸公布→全国人大常委会备案。
②解释:
国务院解释,行政法规解释与行政法规具有同等效力。
例:
下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的?
(06/39/单选)
A.国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规
B.行政法规条文本身需要作出补充规定的,由国务院解释
C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的,由最高人民法院解释
D.对具体应用行政法规的问题,各级政府可以请求国务院法制机构解释
3.监督程序:
违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会
国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会
行政法规、地方性法规、自治法规
要求审查
其他组织和个人
建议审查
§3.规章和其他规范性文件
1.部门规章和地方政府规章
制定机关
决定
公布
刊登
解释
施行备案
部门
规章
国务院组成部门、直属机构、直属事业单位
部务会议
或委员会会议
部门首长
部门公报或国务院公报和全国报纸
制定机关解释,同等效力
30日后施行,30日内备案
地方规章
省级政府
较大的市政府
政府常务会议或全体会议
政府首长
本级政府公报
和本行政区域报纸
2.其他规范性文件
任何行政主体都可以制定。
制定机关监督:
撤销或改变
3.抽象行政行为的监督上级机关监督:
撤销或改变
同级人大监督:
撤销no改变
第四章具体行政行为概述
§1.具体行政行为的概念
1.定义
具体行政行为:
行政执法+行政司法。
(主、权、责)
&事实行为:
不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。
(主、责)
&准备性行为:
程序性、阶段性行为。
(主、权)
2.分类
①依职权行政行为与依申请行政行为
②羁束行政行为与裁量行政行为
③授益行政行为与负担行政行为
④要式行政行为与不要式行政行为
⑤单方行政行为与双方行政行为(行政合同)
⑥作为行政行为与不作为行政行为
⑦外部行政行为与内部行为
§2.具体行政行为的成立和效力
1.成立——在法律上存在
主体:
行政主体
条件内容:
行政权
程序:
送达
2.效力
行政机关撤销或改变
确定力:
不可更改力上级机关撤销或改变
公定力法院行政庭撤销或改变(行政处罚显失公正)
拘束力:
行政机关、相对人遵守,其他组织和个人尊重
执行力:
强制执行。
不停止执行原则
有效:
合法+合理
3.无效:
重大且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力(国家赔偿)
可撤销:
一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力(国家赔偿)
4.废止
合法行为→客观情况重大变化(①法律、②事实、③结果)→无溯及力(国家补偿)
例:
某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后,发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料,导致作出了错误的变更登记,在这种情况下,工商局应当如何处理?
(02/25/单选)
A.撤销变更登记,恢复到原来的登记状态
B.吊销企业法人营业执照
C.撤销企业法人营业执照,对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿
D.撤销企业法人营业执照,给予企业适当补偿
§3.具体行政行为的一般合法要件
事实证据 + 法律依据→行政决定
①事实证据确凿②适用法律正确
③符合法定程序(严重)
④没有超越职权
⑤没有滥用职权
§4.具体行政行为的若干类型
1.行政监督检查
行政机关→相对人遵守法律规范→制裁违法行为
检查、调查、查验、调阅、检验、勘验、统计……
2.行政征收、行政征用、行政征购
行政征收:
强制、无偿→税、费
行政征用:
强制、有偿→财产、劳务
行政征购:
强制、有偿→财产
3.行政裁决
行政机关→正式法律授权→特定民事纠纷
①赔偿纠纷裁决:
商标权、专利权
②补偿纠纷裁决:
拆迁补偿
③权属纠纷裁决:
土地等自然资源、房产
对象
条件
效力
救济
行政裁决
民事争议
行政裁决权
有强制力
行政复议、行政诉讼
行政调解
行政调解权
无强制力
民事诉讼
行政仲裁
行政仲裁权
无强制力
民事诉讼
4.行政确认
行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明
确定、认证、证明、登记、鉴定……
5.行政奖励
行政机关→重大贡献的相对人→物质或精神鼓励
发给奖金奖品、通报表扬、通令嘉奖、记功、授予荣誉称号、晋级晋职……
第五章行政许可
§1.行政许可概述
1.行政许可的概念和特征
概念:
申请→审查→批准(特定权利),一般禁止的解除
特征:
①依申请。
②管理性。
③外部性。
④授益性。
2.基本原则:
①依法许可原则⑤信赖保护原则
②公开公平公正原则⑥禁止转让原则
③便民原则⑦法律监督原则
④程序保障原则
§2.行政许可的设定
1.可设定许可事项
①安全活动——普通
②资源利用——特许
③资格赋予——认可
①公共相关性特定活动④技术审定——核准
(安全+资源)⑤组织设立——登记
⑥法律、行政法规另有规定的
①相对人自主决定
②可以不设定②市场竞争有效调节
(第13条)③行业中介自律管理
④行政机关事后监督
2.设定权限及形式
法律、法规
①经常性许可国务院的决定(及时上升为法律或行政法规)
国务院的决定
②临时性许可省级政府的规章(1年上升为地方性法规)
③上位法有设定的,下位法不可以设定,但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。
④地方性法规和省级政府规章,不得设定应当由国家统一确定的资格资质,不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的企业个人到本地区经营,不得限制其他地区的商品进入本地市场。
3.设定程序
①起草:
起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明
设定机关:
应当定期评价→第13条→及时修改废止
②评价实施机关:
可以评价,并向设定机关报告意见
相对人:
可以向设定机关、实施机关提出意见建议
③授权停止实施
省级政府:
对行政法规设定的经济事务的行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施
§3.行政许可的实施机关
1.实施机关
①行政机关
②被授权组织:
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
&被委托组织:
行政机关委托其他行政机关
2.实施机关的制度创新
①相对集中许可权:
经国务院批准,省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。
②一个窗口对外:
行政机关内设多个行政机构→应当确定一个机构统一受理申请、送达决定。
③统一办理、联合办理、集中办理:
地方政府多个工作部门→可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理,或者组织有关部门联合办理、集中办理(一站式服务)。
§4.行政许可的实施程序
1.普通程序制度
①申请与受理
可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外
a.申请人可以通过信函和电子方式提交申请书
应当对申请材料实质内容的真实性负责
应当免费提供申请书格式文本(如需要)
b.行政机关应当将有关材料、示范文本在办公场所公示
应当推行电子政务
不需要取得许可→即时告知不受理
不属本机关职权→即时书面决定不受理,告知正确机关
c.行政机关对申请的处理材料存在可以当场更正的错误→允许当场更正
材料不符合→当场或五日内一次告知补正内容,逾期视为受理
各项符合→应当书面决定受理
②审查与决定
书面审查:
材料齐全、符合形式,能够当场决定的当场决定
a.审查方式实地核查:
需要核实材料实质内容→2人以上核查
听取意见:
直接关系他人重大利益→告知利害关系人
符合条件→书面许可决定;不符合条件→书面不许可决定,说明理由
b.决定方式许可证件(如需要)。
检验、检测、检疫,可以在物品上加标签或加印章
准予许可决定,予以公开,公众有权查阅
法律、行政法规设定的许可,如无地域限制,全国有效
例:
根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的?
(05/46/单选)
A.对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行
B.行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式
C.行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件
D.所有的行政许可均在全国范围内有效
a.当场决定
决定b.20日内→本机关负责人批准延10日(理由),法律、法规另有规定的除外
c.统一、联合、集中办理,45日内→本级政府负责人批准延15日(理由)
③期限&下级机关审查后报上级机关决定,20日内审查,法律、法规另有规定的除外
&准予许可,自决定之日10日内颁发许可证或者加标签、加印章
&听证、招标、检验等技术性审查时间,不计算在期限内(书面告知)
④听证
法律、法规、规章规定的应当听证的事项(依职权)
事项行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项(依职权)
直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项(依申请)事前告知、5日内申请、20日内组织
7日前通知或公告
公开进行(但涉密除外)
程序案外人主持
质证:
审查人v申请人、利害关系人
听证笔录:
案卷排他性原则
例:
关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不正确的?
(04/75/多选)
A.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价
B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权
C.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织
D.行政机关依法举行听证的,应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定
⑤变更与延续
变更:
向许可机关申请。
延续:
有效期届满30日前申请,法律法规规章另有规定的除外。
逾期未决,视为准予延续。
2.特别程序(优先适用)
①国务院实施许可:
适用法律、行政法规。
②资源利用(特许):
通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定,颁发许可证件。
③资格赋予(认可):
公民考试,公开事项,不得强制培训、指定教材资料。
组织考核。
④技术审定(核准):
2人以上,5日内进行。
不予许可,书面说明标准、规范。
⑤组织设立(登记):
通常只作形式审查,符合条件的当场登记。
需要实质审查,2人以上。
⑥有数量限制的:
(受理)申请在先原则,法律、行政法规另有规定的除外。
§5.行政许可的费用
1.实施许可、监督检查不能收费,但是法律、行政法规规定的除外。
“收支两条线”。
2.申请书格式文本,绝对不得收费。
§6.监督检查
1.对许可机关的监督
上级机关→下级机关:
实施许可的活动
2.对被许可人的监督
①书面检查和实地检查
a.书面核查材料并记录归档,公众有权查阅
创造条件,计算机档案系统互联
b.实地抽查产品、检查场所
直接关系重要安全的设备设施,定期检验、证明文件
②被许可人的自检制度
直接关系重要安全的设备设施,督促建设、使用单位建立自检制度。
③对取得特许的人的监督
a.资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的,责令限期改正。
b.市场准入特许的被许可人,合理、普遍服务。
未经批准,不得擅自停业、歇业。
④监督机制
a.举报。
个人、组织发现违法行为有权举报,行政机关应当及时核实、处理。
b.异地协助告知。
被许可人在管辖区域外违法,违法行为发生地的行政机关应当抄告许可机关。
⑤监督规则
监督检查,不得妨碍正常的生产经营活动,不得索取收受财物,不得谋取其他利益。
3.行政机关→行政许可:
撤销和注销
可以撤销
→行政许可违法的(过错赔偿)
①撤销应当撤销→欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的(不予赔偿)
不予撤销→撤销可能对公共利益造成重大损害的
例:
刘某参加考试并取得《医师资格证书》。
后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。
刘某提出听证申请,被拒绝。
市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。
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