一建法规精讲陈印第4章第2讲打印版pdf.docx
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一建法规精讲陈印第4章第2讲打印版pdf
2014年一级建造师考试
建设工程法规及相关知识(精讲班)
主讲人:
陈印
【无效施工合同】
【案例】某厂房承包合同约定,逾期完工和逾期付款违约金均为每日千分之一。
工程完工后2年,建设单位尚欠工程款2700万元未付。
施工单位起诉,请求支付拖欠的工程款和违约金。
建设单位以施工单位挂靠为由请求法院宣告承包合同无效。
【无效施工合同种类】
司法解释规定了四类无效施工合同:
①超越资质②挂靠③中标无效④转包、违法分包。
但要注意:
(1)垫资虽然违反建设部禁止性规定,但并不违反法律、行政法规效力性强制性规定,依照合同自由原理,不能因此认定合同无效。
(2)承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。
【无效施工合同的结算】
建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。
建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:
(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;
(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。
【模拟题】以下不能认定为无效施工合同的是()。
A.超越资质等级许可承揽项目,但竣工前已取得相应资质
B.行贿谋取中标的
C.借用其他单位营业执照和资质证书中标的
D.约定中标后将全部作业分包的
【答案】A
2013-14某建设工程施工合同约定价款为1亿元。
施工成本为0.9亿元,按发包人核算造价为0.95亿元,按建设主管部门发布的造价信息计算为1.1亿元。
后该合同无效,但建设工程经竣工验收合格,则该企业能获得人民法院支持的最高结算价款为()亿元。
A.1
B.0.9
C.0.95
D.1.1
【答案】A
2012(10)-63关于建设工程施工合同无效的处理,正确的有()。
A.建设工程竣工验收不合格,但是修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费的,不予支持
B.建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同的约定支付工程款的,应予支持
C.建设工程竣工验收不合格,修复后的建设工程经竣工验收仍不合格,承包请求支付工程价款的,不予支持
D.承包人超越资质等级许可的业务范围签订施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持
E.建设工程经竣工验收不合格,发包人有过失的,可以不承担相应的民事责任
【答案】BCD
【效力待定合同】
【模拟题】某建筑公司从本市租赁若干工程模板到外地施工。
施工完毕后,因觉得模板运回来费用很高,建筑公司就擅自将该批模板处理了。
后租赁公司同意将该批模板卖给该建筑公司。
则建筑公司处理该批模板的行为()。
A.无效
B.有效
C.效力待定
D.失效
【答案】B
【合同变更】主体不变内容变
1.合同变更需当事人双方①协商一致且②内容明确。
2.合同变更内容约定不明,推定为未变更。
【合同转让】内容不变主体变
1.债权转让:
无需对方同意;债务转移:
需对方同意
2.三种合同转让行为无效:
(一)根据合同性质不得转让;
(二)按照当事人约定不得转让;
(三)依照法律规定不得转让。
【合同变更案例】
2007年3月1日建设单位甲公司与承包单位乙钢结构公司订立钢结构施工合同。
2007年6月1日,因为图纸变更导致用钢量大大增加。
2007年10月1日钢结构完工,双方办理竣工结算。
钢结构公司提出,由于2007年6、7月份期间,钢材价格发生大幅上涨,该阶段实际用钢量远远超出原合同约定,请求建设单位对该部分损失予以合理补偿,对超出的用钢量单价按6月份实际价格调整。
双方发生争议。
问:
本案应如何处理?
【答案】仍按3月1日订立合同时约定的单价计价。
理由如下:
(1)合同变更内容约定不明确,推定为未变更。
即单价不变。
(2)结合司法解释中16条“设计变更,价格约定不明确,按
订立合同时当地建设行政主管部门发布的价格信息计价”。
2013-47甲乙双方签订了购货合同。
在合同履行过程中,甲方得知乙方公司名称及其法定代表人均发生了变更,于是要求签订合同变更协议,遭到乙方的拒绝。
针对该情形,正确的是()。
A.原合同已终止
B.必须签订变更协议
C.合同主体未变更
D.合同内容已变更
【答案】C
2012I-13甲公司向乙公司购买50吨水泥,后甲通知乙需要更改购买数量,但一直未明确具体数量。
交货期届至,乙将50吨水泥交付给甲,甲拒绝接受,理由是已告知要变更合同。
正确的是()。
A.乙承担损失
B.甲可根据实际情况部分接收
C.双方合同已变更,乙送货构成违约
D.甲拒绝接收,应承担违约责任
【答案】D
【模拟题】某工程建设项目经招投标后确定了中标人,签订了施工合同并予以备案。
后因各种原因,建设单位与施工单位协商对施工合同进行了多处变更。
在下列表述的变更中,属于合法变更的是()。
A.为提前竣工,双方协商将合同工期减少一半
B.为减少投资,双方协商将工程质量降低
C.由于建设单位资金紧张,由施工单位先行垫资施工到结构封顶
D.由于工程量加大,双方以签证形式加以确认
【答案】D
【模拟题】某建筑工程设计经建设单位和设计方双方协商进行了变更,则该合同变更的效力应当表述为()。
A.变更的效力仅及于变更的部分
B.未变更部分效力待定
C.已履行部分应恢复原状
D.当事人丧失赔损请求权
【答案】A
【合同转让案例】
2007,2008施工单位甲向水泥厂乙购买水泥,乙因生产能力所限无法按时供货,便将该笔业务部分转让给另一厂家丙,约定届时一起向甲供货和收款,并将此事通知了甲,但甲未置可否。
最终,因丙提供的水泥质量不符合要求,造成质量事故。
则()。
A.甲有权追究乙、丙的连带责任
B.甲有权要求乙继续履行合同,但只能要求丙赔偿损失
C.甲只能要求乙继续履行合同,并赔偿损失
D.甲只能要求丙继续履行合同,并赔偿损失
【答案】C
如甲同意呢?
【模拟题】承包人拖欠材料款20万元,材料商多次索要未果,便将该应收款全部转让给了工程发包人。
结算时,发包人从承包款中扣除了20万元,承包人反对。
()。
A.该应收款转让,无须通知承包人即可生效
B.该应收款转让,应取得承包人同意方可生效
C.该应收款转让,经材料商通知承包人,发包人即可主张抵消
D.该应收款转让后,材料商仍有权向承包人主张欠款利息和违约金
【答案】C
【模拟题】甲、乙签订供货合同,货物存放于丙仓储公司的仓库,乙交付货款后,甲向乙交付仓储公司丙提供的仓单一张,仓单上注明“凭单提货”。
乙公司提货时,由于甲公司尚欠丙仓储费用,丙公司拒绝放货,则()。
A.丙应对乙承担违约责任
B.甲、丙对乙承担连带违约责任
C.甲应直接交付货物而不能只交付仓单
D.甲对乙承担违约责任
【答案】D
【解析】债权转让后,债务人对原债权人的抗辩可以向新债权人主张。
2012(10)-42下列合同债务中,可以转移的债务是()。
A.提供了质押担保的借款合同中,借款人的部分债务
B.必须采用专有技术的施工合同中,施工企业的全部债务
C.委托监理合同中监理单位的主债务
D.施工合同中关于主体结构施工的债务
【答案】A
【合同的撤销】
重大误解、显失公平、欺诈胁迫、乘人之危合同,只有一方(误解方、不利方、受害方、违心方)可以与对方协商变更或撤销;协商不成的,可以请求人民法院或者仲裁机构(强行)变更或撤销。
当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。
有下列情形之一的,撤销权消灭:
(1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;
(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
合同未撤销的,自始有效;合同被撤销的,自始无效。
2007I-89施工单位由于重大误解,在订立买卖合同时将想购买的A型钢材误写为买B型钢材,则施工单位()。
A.只能按购买B型钢材履行合同
B.应按效力待定处理该合同
C.可以要求变更为按购买A型钢材履行合同
D.可以要求撤消该合同
E.可以要求确认该合同无效
【答案】CD
【模拟题】对于重大误解的合同,下列说法错误的是()。
A.误解方可以继续履行,而不主张撤销或变更
B.误解方申请变更的,另一方可以申请撤销
C.误解方申请撤销合同,法院裁定变更合同
D.法院撤销合同后,认定其自始无效
【答案】B
【模拟题】某总承包合同已约定全程垫资。
总承包单位与分包单位在分包合同中约定:
待建设单位向总包单位支付相应工程款后,总包单位才向分包单位付款。
分包单位进场施工后不久,因拖欠农民工工资被主管部门处罚,遂提起诉讼,请求将付款方式变更为按形象进度付款。
【分析】
(1)该分包合同亦属于变相的垫资合同;
(2)垫资并未违反法律行政法规强制性规定,且系双方真实意思体现,应认定为有效;
(3)即使分包单位有证据证明,订立该约定时违反了其真实意思(例如总包隐瞒了其系全程垫资的重大事实),应及时行使其撤销或变更权;
(4)分包单位进场施工的行为属于“知道知道或应当知道撤销事由后以自己的行为放弃撤销、变更权”。
【合同的终止】
合同终止方式包括
(1)履行;
(2)解除;(3)抵消;(4)提存;(5)免除;(6)合并。
【模拟题】某工程建设项目,建设单位依法签订了施工合同、监理合同、建材供应合同、设备采购合同。
由于资金周转障碍,建设单位在履行四份合同时均未依约支付相应款项而产生纠纷。
施工单位虽然仍在施工但已起诉索要工程款,建设单位后来通过吸收合并了监理公司,建材商依法通知解除建材供应合同但建设单位尚未回复,设备供应商由于以前欠建设单位一笔违约金已到期,与建设单位协商冲抵了设备费。
经过上述行为,合同权利义务应当继续履行的是:
()
A.施工合同
B.监理合同
C.建材供应合同
D.设备采购合同
【答案】A
【合同的法定解除(强迫对方取消交易)】合同目的无法实现且系老天或对方造成。
【合同法94条规定】有下列情形之一的,当事人可以解除合同:
(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;
(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务(“预期违约”);
(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。
【合同法96条规定】法定解除:
通知到达对方时,合同解除。
协商解除:
对方同意时,合同解除。
2012(10)-64.根据《合同法》,施工企业可单方解除合同的有()。
A.建设单位交付的施工图设计文件深度不足
B.建设单位违约致使合同目的不能实现
C.地震导致合同无法履行
D.建设单位迟延3日给付预付款
E.建设单位提供的地质资料不准确
【答案】BC
2009-5月12日发生强烈地震,在建工程全部被毁。
5月15日发包人向承包人发出书面通知,解除承包合同。
5月17日承包人收到该通知,5月18日承包人作出了同意解除合同的回复。
依据《合同法》,该施工合同解除的时间应为()。
A.5月12日
B.5月15日
C.5月17日
D.5月18日
【答案】C
【模拟题】某工程建设项目,建设单位不按合同约定支付工程进度款,施工单位无法继续施工,经多次催告无效后,便通知建设单位解除工程承包合同。
建设单位接到通知后对此通知的效力产生质疑,在如下的理解中()是正确的。
A.施工单位提出解除合同尚不具备法定条件
B.解除合同应双方协商一致,不得单方行使
C.施工合同应经过建设行政主管机关批准方可解除
D.如果对通知效力有异议,可以请求法院或仲裁确认其效力
【答案】D
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