22如何打一场简单的官司律师手把手教你从起诉到执行每一步骤.docx
- 文档编号:4187349
- 上传时间:2023-05-06
- 格式:DOCX
- 页数:8
- 大小:45.04KB
22如何打一场简单的官司律师手把手教你从起诉到执行每一步骤.docx
《22如何打一场简单的官司律师手把手教你从起诉到执行每一步骤.docx》由会员分享,可在线阅读,更多相关《22如何打一场简单的官司律师手把手教你从起诉到执行每一步骤.docx(8页珍藏版)》请在冰点文库上搜索。
22如何打一场简单的官司律师手把手教你从起诉到执行每一步骤
各位学员大家好,我是刘其律师,欢迎来到《老赖克星:
律师追债攻略》。
本节课程,我来教大家如何从头至尾打一场简单的官司并申请执行。
我想这是一个很多律师都不愿触碰的话题,有点把自己饭碗往外面送的感觉,但其实不然。
本讲主要针对那些事实清晰,金额较小,方便执行的小案子,或者针对因为各种原因,选择自己起诉的案子。
对于一些复杂案件,我不建议自行起诉,还是要委托专业律师,不过提前了解下整个起诉流程,对复杂案件还是有很大帮助的,比如在律师介入之前,固定下被告地址,固定下关键证据等等。
接下来,我就以律师的视角,以一个小额民间借贷纠纷案件为例,尽量用简单的术语,告诉你打官司的每一步骤及注意要点,并提供相应的起诉文书范本。
打官司主要主要有三个步骤:
第一步、进行诉讼前准备工作。
车马未动,粮草先行,起诉前准备工作非常重要。
首先,你要确定被告的基本信息。
如果是自然人,应当包括这个人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式等等。
如果是公司,应当包括公司名称、住所、法定代表人姓名、职务、联系方式等等。
其次,整理好起诉的证据。
对于一个小额的民间借贷案件而言,我们从基本的逻辑上推断,是不是要先准备好双方形成借款合意的证据,然后再准备你把钱交付给对方的证据,只有这两点加起来,才能证明对方收到的是借款。
证明借款合意的证据有很多,比如借条、借款合同、还款承诺书等书面证据,如果没有书面证据,用短信记录、电话录音、微信聊天记录等电子证据也可以替代,之前我们用大量篇幅,介绍过如何固定电子证据,这里就不再赘述。
准备完借款合意的证据,接下来就是准备好把钱交付给对方的证据,这种证据有很多,比如银行转账记录、网银转账记录,如果是现金交付,要准备好你在银行的取款记录,对方打的收据、对方承认收款或还款的聊天记录等等。
其实,对于一些其他类型案件的证据准备,你也可以进行合理推断,比如买卖合同,是不是要先证明双方有买卖合同关系,证明这是一个买卖合同之后,再去证明你把货物完好无损的交给了对方,这样就能证明你已经履行了合同义务。
最后,是书写起诉材料。
起诉材料主要包括民事起诉状、证据目录、民事代理词、财产保全申请书等。
这四种文书我都提供了范本,每一个都很重要,下面我进行一一讲解。
先看民事起诉状,不要担心自己不会写,我已经给你写好了模板,对于这种简单的民间借贷纠纷案件,照葫芦画瓢不会出问题。
原告、被告信息要列在最前面。
这里有一个小问题,在实务中,很多原告不知道被告的基本信息,特别是地址,非常影响案件的受理与送达。
对于这种情况,有些法院设立了协助调查函申领制度,帮助原告完善立案材料。
流程基本上是这样的,根据原告的申请,法院开具协助调查函,你拿着协助调查函,去户籍管理部门或者相关单位,调取被告用于立案的信息。
但这种制度全国并不统一,有的法院规定原告自己可以去调取,有的法院规定原告代理律师才能调取,有的法院甚至没有这种制度。
这就提醒了我们,借钱或者进行商业往来时,把对方基本信息搞清楚,有身份证的留个复印件,熟人之间不好意思留身份证复印件,至少你要拍个照,留个身份证号码以及地址吧。
如果对方只留了名字,其他什么都没有,给你协助调查函你都查不到,那怎么起诉?
是不是这个道理。
接下来就是案由,案由可不是自己编的,而是从《民事案件案由规定》中选出来的,比如借款合同细分为七种案由,对于这种个人借款,肯定要选民间借贷纠纷,千万不能乱写,否则会对法院审理造成影响。
然后是诉讼请求,法院会严格依据诉讼请求进行判决,不会自己加戏。
比如对方欠你2万元,你只请求1万元,法院最多判你1万元。
这里要注意,借款中,有利息与没有利息的诉讼请求不太一样,我列了两种诉讼请求是方便你选择,可不要一下子全写上去:
对于有利息的诉讼请求,你要这么写:
请求法院判令被告偿还原告借款本金10000元及借款利息1000元(利息以10000元为基数,自2019年1月1日暂计算至2019年12月31日,另附计算清单),共计11000元,并按照年利率10%清偿上述借款利息从起诉之日起至本息还清之日止。
起诉时,最多主张24%的年利率,再多就是高利贷了,法院不会支持。
没有利息的诉讼请求,你要这么写:
请求法院判令被告偿还原告借款本金10000元,并以10000元为基数,按照年利率6%清偿上述借款利息从起诉之日起至本息还清之日止。
像这种没有约定利息的诉讼请求,借款期间你是不能主张任何利息的,只有在借款到期后,才能根据民间借贷纠纷司法解释,主张年利率6%的逾期利息。
另外还要注意一点,在2019年8月20日,中国人民银行取消同期同类贷款基准利率,变成了全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率,也就是LPR利率,对于一些买卖合同货款催收利息,在此时点之后,要使用新的利率计算方式。
写完诉讼请求,下一步就是民事起诉状的重点——事实与理由。
对于简单的民间借贷纠纷案件,事实与理由按照我这个格式书写即可:
被告因资金周转原因,向原告提出借款请求。
2019年1月1日,原告与被告签订《借款协议》一份(如果是《借条》,该句换成:
被告向原告出具《借条》一张),约定原告向被告提供10000元借款,借款期限为一年,自2019年1月1日至2019年12月31日止,借款利息为年利率24%。
原告依约通过银行转账方式,向被告指定账户进行付款,但被告未能按期还款。
截止至2020年1月1日,被告尚欠原告借款本金10000元,利息2400元,共计12400元。
等等等等。
这样书写事实清晰,理由充分,可以方便法院进行审理,最后再签上原告大名并按个手印,如果是公司还要盖章。
接下来是准备证据目录,证据目录要写清楚证据种类、内容、证明目的,我根据上述民间借贷案件,编写了一份证据目录范本,格式是这样的:
证据一
证据种类:
书证
证据内容:
《借款协议》(一份)。
证明目的:
证明2019年1月1日,原告与被告签订《借款协议》一份,约定原告向被告提供1万元借款,借款期限为一年,自2019年1月1日至2019年12月31日止,借款利息为年利率24%。
证据二同理
证据种类:
书证
证据内容:
《XX银行转款凭证》一份。
证明目的:
证明2019年1月1日,原告用XX银行XX账户,通过网银转账方式,向被告XX银行XX账户转入1万元。
然后把所有证据原件复印一份,根据证据目录顺序,把复印件进行编号整理,证据一在上,证据二在下,123456页编个号,非常简单。
接下来是法庭辩论词,这里我也准备了一份民间借贷案件常用的辩论词,供大家使用:
对于简单的民间借贷纠纷案件,你只要说清楚根据哪条哪条法律,主张什么诉讼请求合法即可,因为法律条文比较长,这个范本也有电子版,我就不再赘述。
最后,如果为了防止对方转移财产,还要准备财产保全申请书,根据申请时间,分为诉前财产保全以及诉讼财产保全,推荐使用诉前财产保全申请,可以有效防止对方转移财产。
之前我有一节课,专门讲过财产保全的方方面面,我就不再赘述。
做完第一步诉前准备工作,第二步是去法院立案。
去法院起诉,首先要弄清楚,这个案件归哪个法院管辖,你选错法院,立案都成问题。
针对民间借贷纠纷案件,大部分人搜索到的法律规定是:
由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖,经典二选一。
有的合同没有约定履行地,你只能去被告住所地起诉,而被告远在千里之外,考虑到异地起诉成本,很多人都会望而却步。
那我们该怎么办?
其实答案就在法律之中,只是一般的人不会运用,法律规定:
如果合同没有约定履行地,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地。
即使你搜索到了这一条,我相信你也不理解。
什么叫争议标的为给付货币?
什么是接收货币一方所在地?
法律是门技术活,存在一定知识壁垒,如果没有专业人士给你讲,单凭自己很难理解。
争议标的为给付货币稍微简单一点,意思是说这个案子是为了要钱,民间借贷纠纷肯定符合这一条,接收货币一方所在地就不好理解了,其实它的意思是,在诉讼请求中,谁要求拿钱,谁就是接收货币方。
我是原告,我起诉你还钱,收钱的是原告啊,那么原告所在地就是合同履行地。
如果还不好理解,那你记住一句话,只要你起诉别人还钱,可以从自己家门口起诉。
选择完法院后,接下来要带上民事起诉状、身份证复印件、证据复印件、证据目录去立案,每份文件都要按照被告人数+1进行递交,比如有三个被告,你就要向法院递交3+1是4份文件,同时记得把身份证原件以及证据原件带过去让法院核实。
如果有诉前财产保全需求,你要在起诉前,向法院递交保全申请书,一般准备两份即可。
现在法院是立案登记制,只要你材料准备充分,一般法院当天就会立案,然后让你缴纳诉讼费。
缴完诉讼费以后,接下来法院会分配法官,向被告送达起诉状等文书,这一过程也许很曲折,甚至很艰难,比如被告拒收、找不到人等等,这就需要你与法官多进行沟通,在送达困难时,提供更多的被告信息,如果被告最终收到了起诉状,法院会向你发送开庭传票,如果被告实在找不到人,最后只能公告送达,要花60天的公告时间。
当你收到开庭传票后,相当于第二步立案已经完成,进入了第三步庭审。
有人可能是第一次走进法庭,又不太懂法律,但请你不要担心,我会告诉你庭审的整个流程,以及你要做的事情。
开庭当天,你要带上开庭传票、证据原件、证据目录、民事起诉状、法庭辩论词以及身份证原件,一个都不能少。
然后根据传票指示,找到法庭所在位置,有的法院也会提前短信通知或者当天滚动播出开庭信息,注意留意即可,实在不行,都到法院了,问一下也可以,但注意一定不要迟到。
法院宣布开庭后,总原则是跟着法官指引进行庭审。
法官会宣读一系列法庭审理规则,注意问到是否申请回避时,你回答不申请即可。
接下来就进入法庭调查阶段,法官会让你读一遍民事起诉状,你按照正常语速,把诉讼请求以及事实与理由完整读一遍即可。
读完以后,法官会让被告读一下他的民事答辩状,你仔细听一下他有什么反驳的内容,注意不要插话,重点问题用笔记下来。
双方都读完后,即使对方说的再离谱,也不要着急发表自己的看法,而是根据法官指引进行庭审流程。
接下来,会进入举证质证环节,法官会先让原告,也就是你提交证据。
之前准备好的证据目录就派上用场了,先把证据一的种类、内容、证明目的读一遍,读完以后,把证据一《借款合同》原件交给法官,法官看完之后,会交给被告进行质证,你可以听听他对《借款合同》有什么看法,一般被告自己签字的东西,都会认可。
照葫芦画瓢,再把证据二读一遍,然后把原件《转账凭证》交给法官,然后被告会再次质证,如果转账凭证有银行盖章,被告一般是会承认的。
接下来就是被告举证你来质证,他有可能拿出来还款记录或者你们之间的其他合同,如果不是原件,你都可以不认。
如果是原件,你要想一想,有没有这笔还款,或者你们之间其他业务往来是否已经结清,能证明结清的证据是什么?
一般简单的民间借贷纠纷案件,对方能拿出的证据很少。
举证质证结束之后,会进入发问环节,法官会向双方当事人发问,法官问你什么,你照实说就行,不要添油加醋。
接下来就进入了法庭辩论环节。
法官会让你先发言,拿出事先准备好的《法庭辩论词》,语速正常读一遍。
有时候,法官会总结一些焦点问题,这些问题辩论词并不会完全覆盖,所以需要你临场发挥一下,组织好自己的语言,尽量不要重复,盯着屏幕,根据书记员打字速度慢慢说,让自己的每个字都能记录下来。
或者是在不行,也可以庭后再次提交书面辩论词。
你说完之后,被告再发言,如果你需要补充,在被告发言之后,也可以进行补充。
如果大家都说完了,法官会宣布辩论结束并让你陈述最后意见,你只要说一句话:
支持原告的诉讼请求即可,不要再多说了。
最后,法官会问下双方的调解意见,如果有意调解,可能当天就会出具调解书,如果不调解,法庭会择期宣判。
正常情况下,一审案件普通程序是6个月,简易程序是3个月,法院会在规定的审限之内进行宣判。
收到判决书以后,双方都有15天的上诉期,如果没人起诉,那么一审判决就生效了,如果起诉就会进入二审程序,二审审限是3个月。
对于事实清晰的民间借贷纠纷案件,对方上诉纯粹是拖时间,二审正常开庭即可,不会对案件本身带来太大影响。
最后就是申请法院强制执行,你要拿着生效判决书原件、复印件、强制执行申请书各一份,去一审法院申请强制执行。
因为执行是个复杂问题,本课程会单独进行讲解,本讲因时间原因不再赘述。
为了方便大家使用,本讲涉及的所有文书,比如:
民事起诉状、诉前财产保全申请书、财产保全担保函、证据目录、法庭辩论词、强制执行申请书,都收录在《律师追债工具箱》中,如有需要请查看专栏简介。
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 22 如何 一场 简单 官司 律师 手把手 起诉 执行 每一 步骤