国际商法概述.ppt
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第一章国际商法概述,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,一、教学目的了解国际商法的概念、西方两大法律体系的渊源和主要特点,以及中国的法律制度二、教学基本要求1、掌握国际商法的基本概念和渊源2、了解西方两大法系主要特点和区别3、中国的法律制度三、教学重点及难点1、国际商法的概念及渊源2、两大法系及民商法的特点3、中国的法律制度,第一章国际商法概述,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第1节国际商法的概念,【案例1】A公司是美国商人在中国厦门设立的独资企业。
同年3月,A公司与营业地位于福州B公司签订1000台电脑买卖合同,同年6月前交货,交货地点在B公司营业地。
除其他条款外,合同还约定:
因本合同发生纠纷,双方应友好协商解决。
若协商不成,则提交厦门市中级人民法院根据联合国国际货物买卖合同公约解决。
后由于A公司无法按时交货,福州B公司向A公司提出索赔要求,双方因赔偿金额问题发生争议,诉至厦门市中级人民法院。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【法律问题】
(1)国际商法的调整对象是什么?
(2)上述合同对适用法律的约定是否有效?
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第一节国际商法的概念,一、国际商法(InternationalBusiness/CommercialLaw)的定义国际商法是调整国际商事交易和国际商事组织的法律规范的总和。
包含三层意思:
1、国际商事交易,是指国际货物的买卖或交易活动。
2、国际商事组织,商事组织是指个人、合伙和公司这三种企业的组织形式。
3、法律规范,是指法律明文规定的标准或范围。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第一节国际商法概论,国际商法作为一门法律学科,具有“法”的共性,国际商法的“国际性”是指它所调整的对象是具有国际因素的商事关系,也就是说,在国际商事法律关系的主体、客体和内容三个要素中,至少有一个方面是跨越国界的。
一般来说,当商事关系存在下列情形时,即被认为具有国际因素:
1、当事人的营业地分别处于不同的国家;2、当事人具有不同国家的国籍;3、商事活动发生在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区;4、商事关系的对象位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区;,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,国际商法,法的共性,国际性,以权利和义务为内容的行为规范体系,所调整的对象具有国际因素,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第一节国际商法概论,二、国际商法的内容国际商法主要包括两个分支:
1、国际贸易法,其中国际货物买卖时该法的主要内容,另外还包括国际结算、运输和保险中的法律问题;2、国际公司法,即根据一国法律设立但又在其他国家具有商业利益的公司。
我国法学界一般认为,国际商法是调整国际商事交易和国际商事组织的各种关系的法律规范的总和。
国际商法的范围在扩大调整对象。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【参考结论】A公司作为在中国设立的外商独资企业,是中国企业法人,其与同属中国企业法人的B公司之间的买卖关系,属于国内商事关系,而不是国际商事关系。
联合国国际货物买卖合同公约作为调整国际商事关系的国际公约,适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。
上述合同对适用法律的约定无效.本案不能适用联合国国际货物买卖合同公约,而应适用中华人民共和国合同法。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,思考下列哪些属于国际商法所调整的关系?
A中国甲公司与中国乙公司的货物买卖合同B营业地位于甲国的A公司与营业地位于中国的B公司之间的贸易关系C.中国A公司与美国微软公司的合资关系D.西班牙人A与中国人B之间的婚姻关系E甲国家与乙国家间的双边投资保护协定,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,国际法国际公法主权国之间政治、外交、军事以及经济诸方面的关系(主权承认同意信实公海自由国际责任自卫)国际私法涉外民事关系(财产关系与人身关系)国际经济法国际经济领域的各种关系(国家或国际组织与异国国民之间、不同国籍的国民之间的属于经济领域的各种关系),2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,【案例2】2001年12月,中国深圳某进出口公司与某德国公司签订了6万箱芦笋罐头出口合同,价格条件为FOB青岛,目的港为汉堡,装船时间为2002年6月。
深圳公司负责联系船舶,德国公司开立以深圳公司为受益人的不可撤销信用证。
合同签订后,深圳公司依约备好了货物,德国公司也开立了信用证。
但由于船舶紧张,深圳公司联系不到运载船舶,就致函要求德国公司派船,并声称:
根据Incoterms2000,作为买方的德国公司必须自负费用订立货物运输合同。
德国公司回复:
双方合同并未约定应用Incoterms2000,所以,深圳公司不能将其作为依据。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【法律问题】1国际商法有哪些渊源?
2.本案可否适用Incoterms2000?
3.Incoterms2000与合同约定之间在法律效力方面的关系如何?
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,一、国际商法的主要渊源1、法的渊源是指法律产生的依据及其表现形式。
其实质是裁判者在适用法律时何处寻找法律的问题。
2、国际商法的渊源是指国际商法产生的依据及其表现形式,主要有三个方面:
(1)国际公约;
(2)国际贸易惯例。
(3)各国的商事法,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,
(一)国际商事条约国际条约简称为条约,是指两个或者两个以上的国际法主体之间依照国际法缔结的据以确立其相互权利和义务的书面协议。
国际商事条约是作为国际商事主体的国家和国际组织缔结的有关国际商业贸易的条约或公约,它是国际商法的主要渊源。
分类:
1、按照缔约方的数目可分为双边条约和多边条约(国际公约)。
2、按照其规定的内容,可分为两种:
一种是属于实体法内容的条约,一种是属于程序法内容的条约,也称为关于冲突法规则的国际条约。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,有关国际商法的国际公约:
1.调整代理的国际公约1983年国际货物销售代理公约2.调整国际货物买卖关系的公约1964年关于国际货物买卖合同成立统一法公约1964年关于国际货物买卖统一法公约1974年国际货物买卖时效期限公约1980年联合国国际货物买卖合同公约,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,3.调整国际货物运输的国际公约海牙规则维斯比规则汉堡规则国际铁路货物运输公约国际铁路货物联运协定统一国际航空运输某些规则的公约联合国国际货物多式联运公约,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,4.调整国际票据关系的公约1930年关于本票和汇票统一法的日内瓦公约1930年关于统一票据和本票的日内瓦公约1931年关于支票的日内瓦公约1931年关于解决支票的若干法律冲突的日内瓦公约1988年联合国关于汇票和本票公约2000年联合国独立保函和备用信用证公约5.调整产品责任的国际公约1977年产品责任适用法律公约,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,6.关于保护知识产权的公约1883年保护工业产权巴黎公约1886年保护文学艺术作品伯尔尼公约1891年商标国际注册马德里协定1952年世界版权公约1995年WTO与贸易有关的知识产权协定7.关于国际商事仲裁的公约1923年日内瓦仲裁条款议定书1927年关于执行外国仲裁裁决的公约1958年承认和执行外国仲裁裁决的公约,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,
(二)国际商事惯例国际商法的另一个主要渊源是国际商事惯例。
区别“惯例”,“习惯”,“一般做法”。
一般认为,国际商事惯例应具备以下三个条件:
1、具有确定的商事内容,即具体包括了确定参加国际商事活动的当事人权利和义务的规则;2、已成为国际商事活动中反复使用的习惯;3、是各国普遍承认具有约束力的通例。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,国际商事惯例的效力:
国际商事惯例是在国际商事活动的长期实践中逐渐形成和发展起来的商事规则,在性质上,它不是国际条约或公约,也不是国家立法,所以一般不具有法律约束力。
但是,某项具体的国际商事惯例规则,一旦被当事人选择适用,即对该当事人具有相当于法律的约束力,法院或仲裁机构据此裁决或强制执行。
目前在国际贸易中影响最大的贸易惯例是国际商会(ICC)制定的2000年国际贸易术语解释通则与2007年跟单信用证统一惯例,已被广泛采用,对于便利和促进国际贸易起了重要作用。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,与国际商法有关的主要国际贸易惯例:
1932年华沙-牛津规则、1941年美国对外贸易定义修正本、2000年国际贸易术语解释通则、2007年跟单信用证统一惯例(UCP600)。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第二节国际商法的渊源,(三)各国的商事法各国的国内法也是国际商事法律规范的重要渊源。
各国的国内商事法具有不同的表现形式,西方国家的法律体系主要分为两大法律体系:
1、大陆法系2、英美法系,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,二.联合国国际货物买卖合同公约第9条规定:
除非另有协议,双方当事人应视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知道或理应知道的惯例,而这种惯例,在国际贸易上,已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守。
Incoterms2000是国际贸易领域最具影响且为此领域当事人所广泛知道和经常遵守的国际商事惯例。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【参考结论】从本案来看,由于中国和德国都是联合国国际货物买卖合同公约的成员国,该公约适用于本案。
根据联合国国际货物买卖合同公约第9条之规定,本案当事人选用了FOB术语,而无其它另行约定,所以,应当认定Incoterms2000适用于本案。
按照Incoterms2000的有关规定,FOB术语项下,联系船舶、签订运输合同是买方的义务。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,但是,作为国际商事惯例,Incoterms2000的规定可以被当事人通过明确约定而加以修改,即当事人另行明确约定的效力高于Incoterms2000的效力。
在本案中,因为双方合同明确约定由作为卖方的深圳公司负责联系船舶其无权再以Incoterms2000的一般规定来推脱自己的责任。
所以,德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主张应该得到支持,深圳公司应承担合同未能履行的违约责任。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【案例3】某甲在美国建造了一些船舶,经过登记注册,他把它们抵押给自己的债权人某乙,在船舶国籍证上背书注明了该项抵押,并把船舶送到中国出卖。
后因背书有碍船舶在中国出卖,甲与乙协商议定,将不再背书签注抵押。
随后一条新船建造出来,经登记注册后,甲将它抵押给乙,并送往中国,按照美国的法律,某乙取得船有效的权利。
该船在中国被甲卖给了丙。
乙在中国法院提起诉讼,主张该船转让给丙无效。
【法律问题】本案应适用何国法律,为什么?
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【法律、法理分析】本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问题,应依中华人民共和国海商法(以下简称海商法)的有关规定处理。
海商法第269条规定:
“合同当事人可以选择合同适用的法律,法律另有规定的除外。
合同当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。
”第270条规定:
“船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。
”,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【参考结论】本案中的船舶买卖合同当事人没有选择应适用的法律,由于该船在美国建造并登记注册,在美国抵押,案件当事人中甲、乙均为美国人,美国与整个案件有最密切联系,所以应适用美国法。
同时,舶舶所有权的转让适用旗国法,由于该船为新船,可将登记注册国视为旗国而登记注册国在美国,故也应适用美国法。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,思考下列哪些属于国际商法的渊源?
A1980年联合国国际货物买卖合同公约B中华人民共和国道路交通安全法C2000年国际贸易术语解释通则D中华人民共和国合同法E.美国统一商法典F.四川省高级人民法院判例G.美国上诉法院判例,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节大陆法系与英美法系的比较,【案例4】赞德曼v哈里温斯顿公司案赞德曼将其钻石交给了某珠宝商,并告诉他将其与该珠宝商的钻石一起展示并寻求买主。
该珠宝商在没有征得的授权的情况下将钻石卖给了哈里温斯顿公司,哈里温斯顿公司合理地相信珠宝商有权出售钻石。
珠宝商潜逃了。
赞德曼向法院起诉要求哈里温斯顿公司返还珠宝。
赞德曼能获得支持吗?
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节西方两大法系,西方国家的法律制度可以分为两个主要的法系:
(1)以法国与德国为代表的大陆法系(罗马法系);
(2)以英国与美国为代表的英美法系(普通法系、海洋法系)。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节西方两大法系,一、大陆法系(continentallawsystem)
(一)大陆法系的地区构成大陆法系在13世纪形成于西欧,除法国和德国以外,许多西欧国家也都属于大陆法系。
现在,除西欧外,整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的某些国家都属于大陆法系。
此外,在属于英美法系的国家中,某些国家的个别地区,例如,美国的路易斯安那州与加拿大的魁北克省,因为曾经是法国的殖民地,因此也属于大陆法系,英国的苏格兰也属于大陆法系。
在亚洲,日本与土耳其等国家引入了大陆法;中国的台湾地区也属于大陆法系。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节西方两大法系,
(二)大陆法的结构大陆法系,又称为罗马法系或民法法系。
大陆法的一个突出特点是强调成文法的作用。
它在结构上强调系统化、条理化、法典化与逻辑性。
大陆法所采取的方法是运用几个大的法律范畴把各种法律规则分门别类地归纳、总结在一起。
1.大陆法各国都把全部法律分公法与私法两个部分。
2.大陆法各国都主张编纂法典。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节西方两大法系,(三)大陆法的渊源大陆法国家是成文法(writtenlaw)国家,都强调成文法的作用。
但是这并不是说,在大陆法国家法律就是法的惟一渊源。
从总体上看,大陆法受到罗马法的深刻影响,有的国家的法典就直接继承了罗马法的精神与传统。
罗马法是罗马奴隶制国家全部法律的总称。
除了罗马法的重要影响之外,大陆法的渊源主要有:
法律、习惯、判例、学理,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节西方两大法系,二、英美法系/普通法系(commonlawsystem)
(一)普通法系的地区构成普通法形成于英国,以后扩展到美国及其过去曾受英国殖民统治的国家与地区,主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡。
普通法是以英国与美国为代表的。
(二)普通法系的渊源:
第一,判例法。
判例法是普通法系的主要渊源。
第二,成文法。
从19世纪末和20世纪初成文法在英美法系的比重和作用在上升。
在结构上,英美法系分为普通法和衡平法。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,三、两大法系的区别
(一)法律的结构不同
(二)诉讼程序上的差别(三)技术风格上的差别四、两大法系的发展趋势
(一)英美法系的成文法数量不断增多,并且发挥着重要作用
(二)大陆法系中判例法的地位逐渐提高,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,两大法系法律推理的比较
(1)大陆法系的法律推理模式R(大前提)法律规定;F(小前提)确认的案件事实;J(结论)裁决、判决结论;
(2)英美法系的法律推理模式先例Fx具有a、b、c、n属性,并且适用R法律规则;待决案件Fya、b、cn属性;所以,待决案件Fy适用R法律规则,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,【参考结论】1.大陆法系大前提:
中华人民共和国物权法第一百零六条规定:
“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:
(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;
(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,小前提:
本案中,珠宝商在没有征得赞德曼的授权的情况下将钻石卖给了哈里温斯顿公司,属于无权处分。
但哈里温斯顿公司合理地相信珠宝商有权出售钻石,所以哈里温斯顿公司在行为时是善意的,且为此支付了相应的对价。
判决结论:
赞德曼败诉,哈里温斯顿公司取得钻石的所有权。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,2.英美法系大前提:
在费尔普斯v麦奎德一案中,费尔普斯在某C的错误引导下将其马转让给了某C,然后C将该卖给了麦奎德,麦奎德是一个善意购买人。
法院判决麦奎德胜诉,理由是虽然费尔普斯可以撤销其转让行为,但C对马的占有是合法的,依据公平原则,合法占有人将其不能处分的财产转让给一个善意购买人时,善意购买人取得所有权。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,小前提:
本案中,该珠宝商与费尔普斯v麦奎德一案的C一样,是合法占有钻石,而哈里温斯顿公司也与麦奎德一样属于善意购买人,。
判决结论:
所以本案适用费尔普斯v麦奎德案所确立的规则,即合法占有人将其不能处分的财产转让给一个善意购买人时,善意购买人取得所有权。
赞德曼败诉,哈里温斯顿公司取得钻石的所有权。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国司法制度,一、中国法律渊源:
制定法法律解释判例二、中国国家机关:
中央国家机关和地方国家机关三、中国立法体制四、中国法律体系五、中国司法制度六、中国民商法,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国的法律制度,一、中国法律的渊源中国的法律渊源主要有制定法与法律解释等。
(一)制定法作为法律渊源的制定法主要有以下五种形式:
1.宪法2.法律3.行政法规4.地方性法规与经济特区法规5.特别行政区的法律,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第三节中国的法律制度,
(二)法律解释中国法律的另一种重要渊源是,有权解释机关对现行法律或法规条文所作的解释与说明。
法律解释通常分为:
立法解释、司法解释、行政解释。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国的法律制度,(三)判例在中国,判例在法律上与理论上不被认为是法律的渊源。
最高人民法院及其他上级人民法院所作的判决对下级人民法院没有约束力。
这一点与欧洲大陆法系国家相似。
近年来,最高人民法院开始把一些被认为适用法律正确,判决证据与理由充分,以及处理得当的法院判决,在最高人民法院公报上予以公布,并要求各级人民法院加以借鉴。
这表明判例将在中国的司法实践中发挥日益重大的作用与影响。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国司法制度,一、中国法律渊源:
制定法法律解释判例二、中国国家机关:
中央国家机关和地方国家机关三、中国立法体制四、中国法律体系五、中国司法制度六、中国民商法,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,二、中国国家机关中央国家机关,A、最高权力机关、立法机关全国人大全国人大常委会B、国家元首国家主席C、最高国家行政机关(中央人民政府、最高国家执法机关)国务院国务院组成部门部、委、行、署D、最高司法机关1、司法审判机关最高人民法院2、司法监督机关最高人民检察院E、最高军事机关中华人民共和国中央军事委员会,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,我国国家机关,全国人大,全国人大常委会(委员、常委、委员长),国家主席(主席、副主席),国务院(总理副总理、国务委员、秘书长、各部长),最高法(院长副院长、审委会委员、审判员),最高检(检察长副检察长、检委会委员、检察员),2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,二、中国国家机关地方国家机关(省市县乡),A、各级权力机关(立法机关)省市县乡人大人大常委会B、各级行政机关、执法机关省市县乡人民政府省市县人民政府组成部门C、各级司法机关1、司法审判机关省市县人民法院2、司法审判机关省市县人民检察院,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,我国行政区划至2013年04月,全国共有1、34个省级行政区(其中:
4个直辖市、23个省、5个自治区、2个特别行政区);2、345(不含港澳台)个地级行政区划单位(其中:
286个地级市、15个地区行政公署、30个自治州、3个盟);3、2856(不含港澳台)个县级行政区划单位(其中:
857个市辖区、369个县级市、1456个县、117个自治县、49个旗、3个自治旗、1个特区、1个林区);4、41658(不含港澳台)个乡级行政区划单位(其中:
2个区公所、7194个街道、19683个镇、13587个乡、1085个民族乡、106个苏木、1个民族苏木);5、662238(不含港澳台)个村级行政单位(包括街道办事处)(省以下行政区划单位统计不包括港澳台),2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国司法制度,一、中国法律渊源:
制定法法律解释判例二、中国国家机关:
中央国家机关和地方国家机关三、中国立法体制四、中国法律体系五、中国司法制度六、中国民商法,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,三、立法:
我国的立法体制,1、全国人大及其常委会行使国家立法权。
全国人大基本法律;全国人大常委会其他法律2、国务院即中央人民政府行政法规。
3、省23、自治区5、直辖市4的人大及其常委会(32)地方性法规;较大的市(包括省、自治区人民政府所在地的市28、经济特区所在地的市4和经国务院批准的较大的市18)的人大及其常委会地方性法规。
4、经济特区所在地的省、市的人大及其常委会根据全国人大的授权决定,还可以制定法规,在经济特区范围内实施。
5、自治区5、自治州30、自治县117+3的人大自治条例和单行条例6、国务院各部20、各委员会3、中国人民银行1、审计署1和具有行政管理职能的直属机构(1+17+16)部门规章。
省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府地方政府规章。
2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,三、立法:
我国的法律效力层次,1、宪法法律行政法规地方性法规、部门规章、自治条例和单行条例、地方政府规章2、地方性法规地方政府规章;3、自治条例单行条例,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,第四节中国司法制度,一、中国法律渊源:
制定法法律解释判例二、中国国家机关:
中央国家机关和地方国家机关三、中国立法体制:
一元多层次四、中国法律体系:
宪法、刑法、行政法、民商法、经济法、社会法、程序法(刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼)五、中国司法制度:
两审终审六、中国民商法,2023年7月15日1时56分,第一章国际商法导论,四、法律部门与法律体系,一个国家现行的法律规范分类组合为若干法律部门,由这些法律
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