一般企业并购的流程和内容.docx
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一般企业并购的流程和内容
一般企业并购流程和内容
企业并购程序千差万别,我们依其差异大小,通常把其分为一般企业并购程序及上市公司收购程序。
本节讲一般企业并购程序。
一般企业并购流程虽然通常由:
一、发出并购意向书;二、核查资料;三、谈判;四、并购双方形成决议,同意并购;五、签订并购合同;六、完成并购等几个步骤组成。
但不同性质企业在进行这几个步骤时要求都有差别。
这些差别我们会在分述这些步骤时分别另外说明。
一、发出意向并购书
由并购方向被并购方发出意向并购书是一个有用但不是法律要求必须步骤。
发出并购意向书意义首先在于将并购意图通知给被并购方,以了解被并购方对并购态度。
一般公司并购完成都是善意并购,也就是经过谈判、磋商、并购双方都同意后才会有并购发生。
如果被并购方不同意并购或坚决抵抗,即出现敌意收购时,并购不会发生。
先发出并购意向书,投石问路,若被并购方同意并能够,就会继续向下发展,若被并购方不同意并购,就需做工作或就此止步,停止并购。
这样,经由意向书形式,一开始就明确下来,免走弯路,浪费金钱及时间。
其次意义在于意向书中将并购主要条件已做出说明,使对方一目了然,知道该接受还是不该接受,不接受之处该如何修改,为了下一步进展做出正式铺垫。
第三点意义在于因为有了意向书,被并购方可以直接将其提交其董事会或股东会讨论,做出决议。
第四点意义则在于被并购方能够使他正确透露给并购方机密不至将来被外人所知,因为意向书都含有保密条款,要求无论并购成功及否,并购双方都不能将其所知有关情况透露或公布出去。
有此四点意义,并购方一般都愿意在并购之初,先发出意向书,从而形成一种惯例。
意向书内容要简明扼要,可以比备忘录长,也可以内容广泛。
意向书一般都不具备法律约束力,但其中涉及保密或禁止寻求及第三方再进行并购交易(排他性交易)方面规定,有时被写明具有法律效力。
一份意向书一般包含以下条款:
1.意向书买卖标
(1)被购买或出卖股份或资产;
(2)注明任何除外项目(资产或负债);
(3)不受任何担保物权约束。
2.对价
(1)价格,或可能价格范围,或价格基础;
(2)价格形式,例如现金、股票、债券等;
(3)付款期限(包括留存基金支付期限)。
3.时间表
(1)交换时间;
(2)收购完成;
(3)(必要时)合同交换及收购完成之间安排。
4.先决条件
(1)适当谨慎程序;
(2)董事会批准文件;
(3)股东批准文件;
(4)法律要求审批(国内及海外);
(5)税款清结;
(6)特别合同和许可。
5.担保和补偿
将要采用一般方法。
6.限制性保证
(1)未完成(收购);
(2)不起诉;
(3)保密。
7.雇员问题和退休金
(1)及主要行政人员服务合同;
(2)转让价格计算基础;
(3)继续雇用。
8.排他性交易
涉及时限。
9.公告及保密
未经相互同意不得作出公告。
10.费用支出
各方费用自负。
11.没有法律约束力
(排他性交易及保密规定有时具有法律约束力)。
实践中也有很多企业在进行并购时,不发出并购意向书,而只是及目标公司直接接触,口头商谈,诚可谓删繁就简,一步到位。
目标公司如果属于国营企业,其产权或财产被兼并,都必须首先取得负责管理其国有财产国有资产管理局或国有资产管理办公室书面批准同意。
否则,并购不可以进行。
二、核查资料(这包括律师尽职调查资料)
被并购方同意并购,并购方就需进一步对被并购方情况进行核查,以进一步确定交易价及其他条件。
此时并购方要核查主要是被并购方资产,特别是土地权属等合法性及正确数额、债权债务情况、抵押担保情况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、章程合同中对公司一旦被并购时其价款、抵押担保、及证券相关权利如认股权证等条件会发生什么样变化等。
核查这些情况时,会计师及律师在其中作用十分重要。
由于被并购方同意并购,在进行上述内容核查时,一般都会得到并并购方认真配合。
被并购方如是国营企业,则在其同意被并购且取得了必要批准同意后,还必须要通过正规资产评估机构对其资产进行评估。
不评估不能出售。
集体企业、私人企业、外商投资企业、股份制企业等则无此要求。
三、谈判
并购双方都同意并购,且被并购方情况已核查清楚,接下来就是比较复杂谈判问题。
谈判主要涉及并购形式(是收购股权,还是资产,还是整个公司),交易价格、支付方式及期限、交接时间及方式、人员处理、有关手续办理及配合、整个并购活动进程安排、各方应做工作及义务等重大问题,是对这些问题具体细则化,也是对意向书内容进一步具体化。
具体后问题要落实在合同条款中,形成待批准签订合同文本。
交易价格除国营企业外,均由并购双方以市场价格协商确定,以双方同意为准。
国营企业交易价格则必须基于评估价,在此基础上确定,以达到增值或保值要求。
支付方式一般有现金支付,以股票(股份)换股票(股份)或以股票(股份)换资产,或不付一分现金而全盘承担并购方债权债务等方式。
支付期限有一次性付清而后接管被并购方,也有先接管被并购方而后分批支付并购款。
四、并购双方形成决议,同意并购
谈判有了结果且合同文本以拟出,这时依法就需要召开并购双方董事会,形成决议。
决议主要内容包括:
①拟进行并购公司名称;②并购条款和条件;③关于因并购引起存续公司公司章程任何更改声明;④有关并购所必须或合适其他条款。
形成决议后,董事会还应将该决议提交股东大会讨论,由股东大会予以批准。
在股份公司情况下,经出席会议股东所持表决权三分之二以上股东同意,可以形成决议。
在私人企业中、外商投资企业情况下,该企业董事会只要满足其他企业章程规定要求,即可形成决议。
在集体企业情况下,则由职工代表大会讨论通过。
五、签订并购合同
企业通过并购决议,同时也会授权一名代表代表企业签订并购合同。
并购合同签订后,虽然交易可能要到约定将来某个日期完成,但在所签署合同生效之后买方即成为目标公司所有者,自此准备接管目标公司。
合同生效要求,除合同本身内附一定生效条件要求必须满足外,另外,在目标公司是私人企业、股份制企业情况下,只要签署盖章,就发生法律效力;在国有小型企业情况下,双方签署后还需经国有小型企业上一级人民政府审核批准后方能生效。
在外商投资企业情况下,则须经原批准设立外商投资企业机关批准后方能生效;在集体企业情况下,也须取得原审批机关批准后方能生效。
六、完成并购
并购合同生效后,并购双方要进行交换行为。
并购方要向目标公司支付所定并购费(一次或分批付清),目标公司需向并购方移交所有财产、账表。
股份证书和经过签署将目标公司从卖方转到买方文件将在会议上由目标公司董事会批准以进行登记,并加盖戳记。
公司法定文件、公司注册证书、权利证书、动产其他相关完成文件都应转移给买方,任何可能需要其他文件如债券委托书、公司章程细则等都应提交并予以审核。
买方除照单接受目标公司资产外,还要对目标公司董事会和经理机构进行改组,对公司原有职工重新处理。
买方可能还需要向目标公司原有顾客、供应商和代理商等发出正式通知,并在必要时安排合同更新事宜。
此外,买方还需到工商管理部门完成相应变更登记手续,如更换法人代表登记,变更股东登记等。
至此,整个一个企业并购行为基本完成。
七、交接和整顿
一、办理交接等法律手续
签订企业兼并协议之后,并购双方就要依据协议中约定,履行兼并协议,办理各种交接手续,主要包括以产权交接、财务交接、管理权交接、变更登记、发布公告等事宜。
(一)产权交接
并购双方资产移交,需要在国有资产管理局、银行等有关部门监督下,按照协议办理移交手续,经过验收、造册,双方签证后会计据此入帐。
目标企业未了债券、债务,按协议进行清理,并据此调整帐户,办理更换合同债据等手续。
(二)财务交接
财务交接工作主要在于,并购后双方财务会计报表应当依据并购后产生不同法律后果作出相应调整。
例如:
如果并购后一方主体资格消灭,则应当对被收购企业财务帐册做妥善保管,而收购方企业财务帐册也应当作出相应调整。
(三)管理权移交
管理权移交工作是每一个并购案例必须交接事宜,完全有赖于并购双方签订兼并协议时候就管理权约定。
如果并购后,被收购企业还照常运作,继续由原有管理班子管理,管理权移交工作就很简单,只要对外宣示即可;但是如果并购后要改组被收购企业原有管理班子话,管理权移交工作则较为复杂。
这涉及到原来管理人员去留、新管理成员驻入,以及管理权分配等诸多问题。
(四)并更登记
这项工作主要存在于并购导致一方主体资格变更情况:
续存公司应当进行变更登记,新设公司应进行注册登记,被解散公司应进行解散登记。
只有在政府有关部门进行这些登记之后,兼并才正式有效。
兼并一经登记,因兼并合同而解散公司一切资产和债务,都由续存公司或新设公司承担。
(五)发布并购公告
并购双方应当将兼并及收购事实公布社会,可以在公开报刊上刊登,也可由有关机关发布,使社会各方面知道并购事实,并调整及之相关业务。
二、兼并后企业整顿
(一)尽早展开合并整顿工作
并购往往会带来多方面变革,可能涉及企业结构、企业文化、企业组织系统,或者企业发展战略。
变革必然会在双方雇员尤其是留任目标企业原有雇员中产生大震动,相关人员将急于了解并购内幕。
所以,并购交易结束后,收购方应尽快开始就并购后企业进行整合,安抚为此焦虑不安各方人士。
有关组织结构、关键职位、报告关系、下岗、重组及影响职业其他方面决定应该在交易签署后尽快制订、宣布并执行。
持续几个月拖延变化、不确定性会增加目标公司管理层和员工忧虑感,可能会影响目标企业业务经营。
(二)做好沟通工作
充分沟通是实现稳定过渡保障,这里沟通包括收购方企业内部沟通和及被收购企业沟通。
1、及被收购企业进行沟通。
同被收购企业人员包括管理高层、中层或下属公司管理人员及一般雇员,进行及时、定期、充分沟通,可以掌握被收购企业动态,稳定现有业务,稳定企业经营秩序。
沟通方式是多种多样,如会议座谈、一对一重点谈话等。
沟通目是使买方公司赢得被收购企业全体员工信任和尊重,赋予它们对并购后企业发展前途信心,从而实现平稳顺利过渡阶段。
2、收购方内部沟通。
收购公司内部沟通工作同样重要。
一般来讲,出于保密或稳定等考虑,收购方谈判小组人员较少(主要由高层领导及少数重要相关部门主管组成,视需要请外部顾问参及),而收购后整合工作往往由另外一些人来执行。
签订收购协议,意味着谈判工作成功和结束,而收购后整合工作常常被认为是执行小组任务。
执行阶段面临工作更加复杂琐碎,对被收购企业理解及谈判阶段理解难免有出入,因为谈判阶段更多从战略角度考虑问题,执行阶段主要面临工作更加复杂琐碎,对被收购企业理解及谈判阶段理解难免有出入,因为谈判阶段更多从战略角度考虑问题,执行阶段主要侧重操作和实施;加之两个阶段工作和人员不连续性,容易产生误会甚至矛盾,这些都需要充分沟通来解决。
3、沟通中注意事项。
一要以诚相待。
对于并购双方企业,收购方需要直接表明发生了什么、将来计划做什么。
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