第四章 行政处罚法.docx
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第四章行政处罚法
第三章行政处罚
§1.概念和原则
三大制裁:
民事诉讼、刑事处罚、行政处罚
一、概念:
行政机关→违反行政法规范的相对人→行政制裁
重温:
行政法的本质是“控权法”
二、原则
①处罚法定原则
②公正公开原则
③处罚与教育相结合原则
④保障当事人程序权利原则
§2.种类与设定
一、种类(6+n)
①警告区分:
行政处分的警告
②罚款区分:
行政强制的罚款、司法罚款
③没收违法所得、非法财物区分:
刑法的没收财产
④责令停产停业
⑤暂扣或吊销许可证、执照
⑥行政拘留(治安拘留)区分:
司法拘留、刑事拘留
n:
法律、行政法规规定的其他种类:
通报批评、劳动教养、驱逐出境……
《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》提出:
废止劳动教养制度,完善对违法犯罪行为的惩治和矫正法律,健全社区矫正制度。
国务院行政法规规定(违法法律绝对保留)劳动教养管理委员会决定1—3年+1年
二、设定
创设权(上无下有:
上位法有设定的,下位法不得再设定)
具体规定权(上粗下细)
法律
6+n
无
行政法规
6+n-限制人身自由
下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定
地方性法规
6-限制人身自由-吊销企业营业执照
部门规章
警告、一定数量罚款(国务院规定罚款上限)
地方规章
警告、一定数量罚款(省级人大常委会规定上限)
【例题·多选题】我国《种子法》规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以1万元以上5万元以下罚款。
某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以3万元以上5万元以下罚款。
下列说法哪些是正确的?
( )(2003/2/70)
A.《实施办法》超越了《种子法》的规定,无效
B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定,有效
C.国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定,有权予以撤销
D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可以对《实施办法》一并请求审查
【答案】AC
【解析】地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。
依《立法法》第八十七条规定,法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章有下列情形之一的,由有关机关依照本法第八十八条规定的权限予以改变或者撤销:
①超越权限的;②下位法违反上位法规定的;……依《立法法》第八十八条规定,国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章。
另依《行政复议法》第七条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:
①国务院部门的规定;②县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;③乡、镇人民政府的规定。
前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。
规章的审查依照法律、行政法规办理。
§3.实施机关、管辖与适用
一、实施机关
行政机关
权力合并:
国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使
EG:
八个大盖帽追不过一顶小草帽城管的出现
美国经验:
FDA
被授权组织
条件:
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
☆被委托组织
条件:
①事业组织②技术人员③技术条件(如需要)
二、管辖
级别管辖×
原则上县级以上行政机关,法律、行政法规另有规定的除外
地域管辖
原则上由违法行为发生地的行政机关管辖,另有规定的除外
指定管辖
管辖争议→共同上级机关
移送管辖
同时违法并犯罪,把犯罪部分移送公安司法机关。
不得以行政处罚代替刑罚:
“各自课责,行刑折抵”。
三、适用
责令改正
实施处罚时,应当责令改正或限期改正责令改正不是行政处罚种类而是处罚要求;如果不改正,则是新的违法行为,可再罚。
EG:
超载
一事不再罚
对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上罚款(现行立法:
多个机关可以作出多种行政处罚)针对多头罚款的问题。
裁量情节
不予处罚:
不满14周岁;精神病人在不能控制辨认行为时;违法轻微并及时纠正无危害后果
从轻减轻:
14—18周岁;主动消除或减轻危害后果;受他人胁迫;配合查处违法有立功表现
处罚折抵
拘留→刑期(拘役、有期徒刑)
罚款→罚金
追究时效
违法行为在2年内未被有权机关发现的,不再处罚,法律另有规定除外(治安处罚6个月)——保持法的安定性
§4.行政处罚的程序
一、决定程序
简易程序(当场决定程序)
条件
1事实确凿、2法律依据明确、3警告或罚款(公民50元以下组织1000元以下)
程序
①表明身份;②说明理由;③听取陈述申辩;④作出书面决定(可1人)EG:
交警
一般程序(事后决定程序)
条件
除简易程序外的情形
程序
简易程序①②③④+⑤调查/检查(2人以上);⑥负责人决定(1个/集体)
☆听证程序(一般程序之特殊程序)
条件
①责令停产停业;②吊销许可证或执照;③较大数额罚款=>毁灭性打击
程序
1行政机关告知;当事人3日内申请(依申请)
2行政机关7日前通知时间、地点
3听证公开进行,但涉密(国家秘密、商业秘密、个人隐私)除外
4案外人主持,调查人≠主持人
5可委托1—2代理
6质证
7听证笔录(证据之一)与行政许可法中听证笔录的“排他性”对比。
《行政处罚法》的落后——听了白听
★不说明理由or不听取陈述申辩,行政处罚决定不成立(应为程序违法,法条表述违背法理,应为效力瑕疵(无效或可撤销))
【例题·多选题】甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某,邓某在操作时引发事故。
某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定,市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。
甲公司对市安全监督管理局罚款不服,向法院起诉。
下列哪些选项是正确的?
( )(2009/2/85)
A.如甲公司对某省建设厅的决定也不服,向同一法院起诉的,法院可以决定合并审理
B.市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定
C.某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前,应为甲公司组织听证
D.因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求,法院应判决撤销
【答案】AB
【解析】本题考核行政诉讼中的合并审理、行政处罚听证程序、行政处罚简易程序。
选项A正确。
《行政诉讼法解释》第四十六条规定,有下列情形之一的,人民法院可以决定合并审理:
(一)两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的;
(二)行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的;(三)在诉讼过程中,被告对原告作出新的具体行政行为,原告不服向同一人民法院起诉的;(四)人民法院认为可以合并审理的其他情形。
选项B正确。
《行政处罚法》第三十三条规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。
当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政处罚决定。
据此可知,市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定。
选项C错误。
《行政处罚法》第四十二条规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。
当事人不承担行政机关组织听证的费用。
据此可知,暂扣安全生产许可证并不是听证范围。
选项D错误。
一事不再罚原则中的“罚”是指罚款,本题中,省建设厅作出的是暂扣安全生产许可证的决定,因此,市安全监督管理局的罚款决定并不违反一事不再罚的要求。
二、执行程序
1.当场收缴罚款(决定权与收缴权分立原则(罚执分离)的例外)
简易程序下
20元以下罚款
不当场收缴事后难以执行的(公民50元以下组织1000元以下)
简易程序、一般程序下
边远水上交通不便地区+向指定银行缴纳确有困难+当事人提出
☆执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则相对人有权拒绝缴纳。
☆执法人员2日内将罚款交行政机关(水上的抵岸2日内),行政机关2日内交银行。
2.行政强制
罚款
逾期每日加收3%的罚款
但不得超出原来罚款的数额(行政强制法规定)
罚款
将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨
必须有正式法律的规定(全国人大及常委会)
任何处罚
申请法院强制执行
当事人没有提起行政诉讼(民告官和官告民排他适用)
§5.治安管理处罚(行政处罚法特别法)
一、概念:
公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁
与刑法对比,英美:
轻罪?
大司法和大行政
违反治安管理的行为:
1.扰乱公共秩序2.妨害公共安全
3.侵犯人身权利、财产权利4.妨害社会管理
二、种类和适用
刑罚亦有驱逐出境
2.适用
没收违法所得、非法财物
①非法财物→收缴;②违法所得→退还被侵害人,没有被侵害人的归国家
行政处罚的合并执行(同刑法理念)
多个违法行为:
分别决定,合并执行,拘留合并不超过20天
受调解与处罚
打架斗殴、毁损财物等情节较轻的→可以调解
①达成协议,不予处罚;②达不成协议,予以处罚,并告知当事人提民事诉讼
(国家通过放弃处罚权,以低成本救济当事人)
不执行拘留
1、已满14,不满16;2、已满16、不满18,初犯;3、70以上;4、孕、哺乳不满1周岁。
追罚时效
6个月没被发现
【例题·单选题】张某委托刘某购书,并将一本存在1.3万元人民币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书。
刘某在途中取出该存折的3000元用于购买毒品,被公安机关当场抓获。
审讯中,刘某供述存折中余下的1万元仍打算用于购买毒品。
县法院对刘某判处有期徒刑15年。
随后,公安机关作出行政处罚决定,关于当场查获的3000元和存折内的余款,正确的处理方法是?
( )(2004/2/41)
A.没收用于购买毒品的3000元,将存折内余款返还刘某
B.没收用于购买毒品的3000元和准备用于购买毒品的存折内余款
C.将刘某用于购买毒品的3000元和存折内余款返还张某
D.没收用于购买毒品的3000元,将存折内余款返还张某
【答案】D
【解析】《行政处罚法》第八条规定,没收违法财物是行政处罚之一种。
非法财物指违法者用于从事违法活动的违法工具、物品和违禁品。
本题的关键是如何理解“非法财物”的范围。
本案中,刘某对于张某委托代为买书的存折中的款项只有按指定用途使用该款项的权利,而没有所有权,其取出3000元用来买毒品,是将该部分款项非法占为己有,该3000元应定性为从事违法活动的违法工具(购买毒品的对价),应予没收。
但是存折中剩余款项所有权仍属于张某,属于张某个人的合法财产,应该归还给合法所有人。
刘某只是代为保管、使用该款项,并不是财产合法所有人。
三、处罚程序
1.调查
传唤后询问查证的时间不得超过8小时;情况复杂可能行政拘留的不得超过24小时,及时将原因和处所通知家属。
2.决定
处罚权
公安局(4+1)★其中,警告、500元以下罚款可以由派出所作出
简易程序
事实清楚,证据确凿,警告或200元以下罚款,可以当场作出对比《行政处罚法》:
警告或罚款(公民50元以下组织1000元以下)
决定书送达
当场或2日内送达被处罚人。
有被侵害人的,抄送决定书副本
通知家属
行政拘留的,应当及时通知被处罚人的家属
听证权
吊销许可证、2000元以上罚款
救济途径
当事人可以申请行政复议,或者提起行政诉讼
3.执行
拘留暂缓执行四个条件:
①行政复议或行政诉讼;②当事人申请;③公安机关认为不危险;④担保人或保证金。
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