税务师《涉税服务相关法律》 第二篇 民商法律制度第七章 民法基本理论与基本制度.docx
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税务师《涉税服务相关法律》第二篇民商法律制度第七章民法基本理论与基本制度
【考情分析】
本章是整个民商法律制度的基础。
历年考试分值在10分左右。
单选题
多选题
综合题
总计(分)
2016年
3/3分
3/6分
1/2分
11分
2017年
2/3分
3/6分
1/2分
11分
2018年
5/7.5分
3/6分
1/2分
15.5分
2019年
3/4.5分
1/2分
——
6.5分
【知识点一】民法概述
【例题·单选题】根据我国《民法典》及民法理论,下列选项中,属于我国民法调整的是( )。
A.教育管理部门与新录用的教师之间的人事管理关系
B.税务机关与纳税人之间的税收关系
C.甲公司与乙公司之间的合同关系
D.公安机关与被其抓捕的犯罪嫌疑人之间的关系
『正确答案』C
『答案解析』本题考核民法的调整对象。
民法调整平等主体的自然人、法人、非法人组织之间的财产关系和人身关系。
选项A是人事管理关系,B选项是行政法律关系;D选项是受《刑事诉讼法》调整的刑事司法法律关系。
【例题·单选题】下列各项关于我国民法特征和基本原则的表述中,不正确的是( )。
A.民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系
B.禁止权利滥用是对意思自治的限制
C.平等原则是指所有民事主体的民事行为能力平等
D.权利人行使民事权利应当在法律许可的范围内进行
『正确答案』C
『答案解析』本题考核我国民法的特征和基本原则。
平等原则赋予民事主体平等的民事权利能力,并要求所有民事主体同受普遍性法律的约束。
【知识点二】民事权利主体
【例题·单选题】下列有关自然人的民事权利能力与民事行为能力的表述中,正确的是( )。
A.自然人的民事权利能力始于具有劳动能力
B.自然人的民事行为能力以意思能力为基础
C.限制民事行为能力人所实施的民事行为均需法定代理人追认才能生效
D.胎儿是无民事权利能力人
『正确答案』B
『答案解析』本题考核自然人的民事权利能力与民事行为能力。
自然人的民事权利能力始于出生。
所以选项A错误。
限制民事行为能力人实施的纯获利益的行为,无须法定代理人同意即可生效。
所以选项C错误。
涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力(附条件的有限权利能力)。
但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。
所以选项D错误。
【例题·单选题】杭州来女士被其丈夫许某谋杀,其11岁的女儿尚未成年,根据《民法典》,关于其监护人的叙述,不正确的是( )。
A.其同母异父的姐姐可以作为其监护人
B.其同父异母的哥哥可以作为其监护人
C.其叔叔可以作为其监护人
D.没有依法具有监护资格的人的,该女孩住所地的村委会可以担任监护人
『正确答案』C
『答案解析』该题考核监护人。
《民法典》第27条规定:
父母是未成年子女的监护人。
未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
第32条规定:
没有依法具有监护资格的人的,监护人由民政部门担任,也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。
该题中,女孩的叔叔如果有作为女孩的监护人的意愿,须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
所以,选项C不正确。
【例题·单选题】关于法人,下列说法不正确的是( )。
A.法人是具有民事权利能力和民事行为能力的组织
B.法人的民事权利能力和行为能力的始期与终期完全相同
C.法人是具有完全民事行为能力的单位法定代表人
D.法人的权利能力始于法人的成立
『正确答案』C
『答案解析』本题考核法人的定义。
法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,能依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的民事行为能力与其民事权利能力同时产生、同时消灭,两者的始期与终期完全一致。
所以,ABD说法正确。
题干问的是不正确的是,所以,本题的答案是C选项。
【例题·多选题】根据《民法典》规定,特别法人包括( )。
(2017年改)
A.国家机关
B.捐助法人
C.居民委员会
D.农村集体经济组织
E.村民委员会
『正确答案』ACDE
『答案解析』特别法人,是指机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。
居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格,可以从事为履行职能所需要的民事活动。
捐助法人属于非营利法人。
【知识点三】民事权利
【例题·单选题】15岁的甲在看网红直播时,陆续为其打赏5万元,因甲父也是该网红的“铁粉”,知情后甲父追认了该行为。
甲父追认的权利属于( )。
A.支配权
B.请求权
C.形成权
D.抗辩权
『正确答案』C
『答案解析』本题考核民事权利的分类。
形成权,是指依权利人的单方意思表示,就能使既存的法律关系发生变化的权利;如承(追)认权、同意权、选择权、撤销权、解除权、抵销权、终止权等。
【例题·多选题】根据《民法典》及相关理论,下列民事权利中,不得让与或者继承的是( )。
A.抵押权
B.知识产权中的财产权利
C.荣誉权
D.国有土地使用权
E.居住权
『正确答案』CE
『答案解析』本题考核专属权和非专属权的区分。
专属权是不得让与或继承的,包括人格权、身份权、居住权等。
本题中荣誉权属于人身权,是专属权。
根据《民法典》第369条,居住权不得转让、继承。
设立居住权的住宅不得出租,但是当事人另有约定的除外。
【例题·单选题】李某是甲公司的股东,在年终结算时,甲公司给其分配股息10000元,这主要体现了李某的( )。
A.财产权
B.物权
C.成员权
D.债权
『正确答案』C
『答案解析』该题考核成员权。
成员权,是团体成员依其在团体中的地位产生的对于团体的权利。
成员权基于成员资格而产生,包括表决权、对业务的知悉、执行、监督权以及盈利分配权、团体终止时的剩余财产分配权等。
【例题·单选题】张某购买假冒伪劣商品后,向法院提起诉讼要求销售者承担三倍赔偿的责任。
根据民法理论,张某起诉的行为所体现的权利是( )。
A.期待权
B.抗辩权
C.形成权
D.救济权
『正确答案』D
『答案解析』本题考核民事权利的分类。
原权利是原有的、基于法律规定或当事人意思而产生的权利。
救济权是在原权利受到侵害或存在受侵害的危险时对原权利产生救援性作用的权利。
【例题·多选题】下列关于民事权利属性的说法中,正确的有( )。
(2016年)
A.追认权属于形成权
B.人身权属于对人权
C.物权属于相对权
D.债权属于请求权
E.著作权属于支配权
『正确答案』ADE
『答案解析』本题考核民事权利的分类。
形成权,是指依权利人单方意思表示,就能使既存的法律关系发生变化的权利,如承认权、同意权、选择权、撤销权、解除权、抵销权、终止权。
形成权的特点在于,仅依权利人的单方意思表示,即足以使效力未定的法律行为生效,或者使法律关系变更、终止。
所以选项A正确。
对世权,是指能够请求不特定的一般人为或不为一定行为的权利,如物权、人格权等。
对人权,是仅能请求特定的人为或不为一定行为的权利,如债权。
所以选项B错误。
以权利实现方式为标准,民事权利可划分为绝对权与相对权。
绝对权,是指无须他人协助,即可行使、实现的权利,如物权、人格权。
相对权,是指须借助他人的协助,方可实现的权利,如债权。
所以选项C错误。
请求权,是可以请求他人为一定行为或者不为一定行为的权利,如债权。
所以选项D正确。
支配权,是对客体直接支配并享受其利益的排他性权利,如物权、人身权和知识产权。
所以选项E正确。
【例题·单选题】下列属于权利继受取得的是( )。
A.基于买卖合同而受让且办理了登记而取得的不动产所有权
B.基于先占取得无主动产的所有权
C.基于善意取得而取得动产所有权
D.基于被侵权而取得损害赔偿请求权
『正确答案』A
『答案解析』本题考核权利的继受取得。
继受取得须以他人既存的权利为前提而取得,是权利的相对发生。
例如基于登记而受让不动产物权。
【例题·多选题】下列事件中,属于权利绝对消灭的有( )。
A.所有权因标的物灭失而消灭
B.知识产权因保护期间届满而消灭
C.债权因全部清偿而消灭
D.标的物的所有权因交付而从卖方转移至买方
E.人身权因权利主体死亡而消灭
『正确答案』ABCE
『答案解析』本题考核民事权利的消灭。
民事权利的消灭,是指民事权利与其主体相分离的情形。
包括绝对消灭和相对消灭两种情形。
绝对消灭,即权利不复存在。
如所有权因标的物灭失而消灭,知识产权因保护期间届满而消灭,债权因全部清偿而消灭等。
相对消灭,是指权利由前手转移于后手。
如买卖中,标的物的所有权因交付而从卖方转移至买方。
【例题·单选题】下列有关民事权利保护的说法,不正确的是( )。
A.自然人的个人信息受法律保护
B.任何组织或个人不得收集、使用、加工、传输他人个人信息
C.权利的事后保护有公力救济和私力救济两种路径
D.私力救济的具体方式包括自卫行为和自助行为
『正确答案』B
『答案解析』本题考核民事权利保护。
自然人的个人信息受法律保护,所以,A选项正确。
任何组织或个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。
所以,B选项错误;权利的事后保护路径有二,即公力救济和私力救济。
所以,C选项正确;私力救济的具体方式包括自卫行为和自助行为,所以,D选项正确。
本题题干问的是“不正确”的是。
因此正确答案是B选项。
【知识点四】民事义务与民事责任
【例题·多选题】下列关于民事义务的说法,正确的有( )。
A.甲依照合同约定,按时、保质保量向乙交付货物,履行的是约定义务
B.乙及时修缮自家的花木,以保证过路人的安全,履行的是法定义务
C.丙教师未征得培训机构同意,即委派自己的博士生代自己授课,违背了专属义务
D.公司高管人员应保守公司的商业秘密,这是消极义务
E.借款人按期偿还借款,承担的是从义务
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核民事义务的类型。
E选项是主义务。
【例题·单选题】依照民事责任产生的原因划分,民事责任分为( )。
A.财产责任与非财产责任
B.按份责任与连带责任
C.侵权责任、违约责任与缔约过失责任
D.有限责任与无限责任
『正确答案』C
『答案解析』本题考核民事责任的划分标准。
选项A的划分标准是依责任内容进行划分;选项B是依复数责任人之间的内部关系进行划分;选项C是依责任产生的原因进行划分。
选项D是依出资人承担责任的财产范围划分。
因此,只有C正确。
【例题·多选题】下列民事责任中,属于连带责任的有( )。
A.普通合伙人甲退伙后,对合伙企业在其退伙之前发生的债务
B.学校因管理疏忽,对在校因第三人侵权受伤的小学生乙承担的赔偿责任
C.丙9周岁,将邻居家的小朋友打伤,丙的监护人承担的赔偿责任
D.丁以个人名义向戊借钱用于婚后家庭生活,丁的妻子向戊清偿债务的责任
E.共同保证人之间没有约定保证份额,向债权人承担的保证责任
『正确答案』ADE
『答案解析』本题考核民事责任。
学校对在校生因第三人侵权造成的损害承担补充责任。
所以选项B错误。
监护人承担的是替代责任,不是连带责任。
所以选项C错误。
【知识点五】民事法律事实
【例题·单选题】甲家的鱼池与乙家鱼池相连,因暴雨甲家鱼池中的鱼进入乙家鱼池中,这一法律事实属于( )。
A.事件
B.状态
C.表意行为
D.民事法律行为
『正确答案』A
『答案解析』本题考核事件。
事件又称为法律事件,指的是与当事人意志无关的,能够引起法律关系发生、变更或消灭的事实。
暴雨与人的意志无关,属于事件。
【链接】本事件也属于P214债法中的非给付不当得利。
【例题·多选题】下列民事法律事实中,属于非表意行为的有( )。
A.不当得利
B.无因管理
C.侵权行为
D.合同
E.债务承担
『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核法律事实中的行为。
根据行为是否以当事人的意思表示为要件,可以将行为分为表意行为和非表意行为。
非表意行为,即事实行为,是指无须表示内心意思即依法发生法律效果的行为。
选项ABC属于事实行为。
而D项合同与E项债务承担均需要意思表示进行的行为,属于表意行为,因此排除DE。
【知识点六】法律行为
【例题·单选题】下列民事法律事实中,属于法律行为的是( )。
(2016年)
A.乙中途遇到晕倒的陌生人,为其垫付医药费
B.丙因债务纠纷将戊打伤
C.甲将购物卡八折卖给同事
D.丁在海边游玩时捡拾贝壳
『正确答案』C
『答案解析』本题考核法律行为。
事实行为,是指无须表示内心意思即依法发生法律效果的行为。
如作品创作行为、拾得遗失物、先占、无因管理、侵权行为等。
选项A为无因管理,选项B为侵权行为,选项D为先占,均属于事实行为。
所以选项A、B、D错误。
法律行为,是指以意思表示为核心要素,旨在按照意思表示的内容发生相应民法效果的表意行为。
如订立合同、立遗嘱。
甲将购物卡卖给同事的行为就属于合同行为,所以选项C正确。
【例题·多选题】下列民事法律事实中,属于双方法律行为的有( )。
A.侵权行为
B.买卖合同
C.遗赠
D.赠与合同
E.合伙协议
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核双方法律行为。
A选项是事实行为,C选项是单方法律行为、E选项是共同法律行为。
正确答案是BD选项。
【例题·单选题】《民法典》第1124条规定:
继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,以书面形式作出放弃继承的表示;没有表示的,视为接受继承。
受遗赠人应当在知道受遗赠后60日内,作出接受或者放弃受遗赠的表示;到期没有表示的,视为放弃受遗赠。
根据民法理论,受遗赠人放弃受遗赠的意思表示属于( )。
A.口头明示
B.其他形式明示
C.特定沉默
D.推定的默示
『正确答案』C
『答案解析』本题考核法律行为的形式。
法律行为的形式包括明示形式和默示形式。
选项A、B都是明示形式,所以不正确。
推定的默示也称“意思实现”,是指行为人通过有目的、有意义的积极作为将其内在的意思表现于外部,使相对人可以根据常识、交易习惯或者相互间的默契,推知行为人已作某种意思表示。
特定沉默指单纯的不作为依约定或者法律规定而被赋予一定意思表示的默示形式,包括约定沉默和法定沉默。
《民法典》的该条规定,是法律明确规定的“单纯的不作为”被赋予一定意思表示的默示形式,所以,C选项正确,D选项错误。
【例题·多选题】根据民法理论,民事法律行为的一般生效要件有( )。
A.行为人必须具有完全民事行为能力
B.意思表示真实
C.须采用书面形式作出
D.不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗
E.须有双方当事人互为对价的行为
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核民事法律行为的一般生效要件。
民事法律行为的一般生效要件包括:
行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违背法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。
【例题·多选题】刘姥姥带着小孙子去大观园商场,小孙子看见柜台摆放的手机很漂亮,要求刘姥姥买一个。
刘姥姥想,自己家的电话正好坏了,就买一个吧。
刘姥姥将手机带回家后,发现手机不能打电话,邻居看了告诉她,这是儿童玩具,不是打电话用的手机。
对此,下列说法中正确的有( )。
A.刘姥姥可以以重大误解为由,请求撤销该买卖合同
B.刘姥姥的撤销权只能通过向人民法院起诉的方式主张
C.刘姥姥只能自认倒霉
D.该买卖合同无效
E.刘姥姥可以在知道这是玩具电话之日起90日内主张撤销该合同
『正确答案』AE
『答案解析』本题考核可撤销民事行为。
本题中,刘姥姥属于重大误解,根据《民法典》第147条,基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
所以,A正确,BCD不正确。
152条规定,当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起90日内行使撤销权;所以,E正确。
【例题·多选题】乙公司以国产牛肉为样品,伪称某国进口牛肉与甲公司签订了买卖合同,后甲公司得知这一事实。
此时恰逢某国流行疯牛病,某国进口牛肉滞销,国产牛肉价格上涨。
根据《民法典》,下列关于该合同的说法,正确的有( )。
A.甲公司可以以乙公司欺诈为由,主张撤销合同
B.甲公司不可以主张撤销合同,因为尽管乙公司欺诈,但甲公司并未吃亏
C.乙公司可以以欺诈甲公司为由,主张撤销该合同
D.乙公司不可以以欺诈甲公司为由,主张撤销该合同
E.如果甲公司在知道实情后,仍将错就错将合同款打至乙公司账号,则甲公司的撤销权丧失
『正确答案』ADE
『答案解析』本题考核可撤销民事行为。
《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
该题中,甲公司是受欺诈方,只有甲公司享有撤销权。
所以,选项AD正确,BC不正确。
第152条规定,有下列情形之一的,撤销权消灭:
……(三)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。
所以,E选项正确。
【例题·单选题】甲报香港7日游旅行团,某日在一钟表店安排购物。
甲未见过此品牌,有所迟疑。
乙装作与甲同团,表示自己曾做过钟表生意,佯装“鉴定”后认为该表质量上乘、物有所值。
甲信以为真予以购买。
之后乙不知所踪。
经查,乙为专职“影子团友”。
根据《民法典》,对于甲的购表行为性质的叙述,正确的是( )。
A.因乙不是合同的当事人,其欺诈行为对合同效力不产生影响
B.若钟表店知道乙的欺诈行为,甲可主张撤销合同
C.若钟表店知道乙的欺诈行为,甲可主张合同无效
D.无论钟表店是否知道乙的欺诈行为,甲均可主张撤销合同
『正确答案』B
『答案解析』本题考核可撤销民事法律行为中的第三人欺诈。
《民法典》第149条规定,第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
因此,B选项正确。
【例题·多选题】甲女在某镇开设生活小超市,但经营惨淡,整日愁眉不展。
其爱慕者乙男遂要挟某丙男,要求其必须每日在该超市消费500元以上,否则将把其在外边有“小三”的事情告知其老婆。
丙受迫每日消费,甲女喜出望外。
根据《民法典》,对于丙在甲女超市每日消费的行为性质叙述,正确的有( )。
A.丙男只有能够证明甲女知道乙男的胁迫,才能主张撤销该交易
B.即使甲女不知乙男的胁迫,丙男只要能够证明乙男的胁迫行为,就可以主张撤销该交易
C.丙男撤销该交易的期限是1年,从其第一次受胁迫从甲女超市购物消费之日起算
D.丙男撤销该交易的期限是1年,从乙男搬离该镇,不再对其进行胁迫之日起算
E.丙男撤销该交易的期限是3个月,从乙男搬离该镇,不再对其进行胁迫之日起算
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核可撤销民事法律行为中的因胁迫撤销。
《民法典》第150条规定,一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
152条规定,有下列情形之一的,撤销权消灭:
(一)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权;
(二)当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权;(三)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。
当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。
因此,BD选项正确。
【例题·单选题】甲、乙两人运一批货物到某地销售,到达后适逢甲患重病,急需钱入院治疗。
乙无法筹到住院的钱,丙得悉甲、乙情况后,告知生意场上的朋友不许任何人购买其货物,然后向乙表示愿意以低价全部购买,乙见货物难于销售,又着急替甲治疗,不得不接受了丙提出的价格,将全部货物卖给丙,造成重大损失。
根据《民法典》,该合同的效力是( )。
A.无效的合同
B.可撤销的合同
C.部分有效部分无效的合同
D.未成立的合同
『正确答案』B
『答案解析』本题考核可撤销的合同。
《民法典》第151条规定,一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
本题中丙利用乙的危困状态,与乙订立的合同显失公平,乙有权请求人民法院或仲裁机构予以撤销。
【例题·多选题】甲与乙签订了一份租房合同,协议规定:
如果甲的儿子能够在开学前出国深造,则将现住的两居室出租给乙。
这一民事法律行为( )。
A.是附条件的民事法律行为
B.是附期限的民事法律行为
C.已成立但未生效
D.已成立并已生效
E.已生效但未成立
『正确答案』AC
『答案解析』本题考核法律行为的附款。
甲的儿子能够在开学前出国深造是不确定的事实,所以双方所做约定是条件,并且是延缓条件,在双方约定的条件成就时才发生法律效力。
【知识点七】代理
【例题·单选题】根据《民法典》及相关法律制度,下列关于代理的说法,正确的是( )。
A.一般代理是指代理权被限定在一定范围的代理
B.基于职权而实施的代理是职务代理
C.本代理是指转委托的代理
D.在税务代理中,被代理人仅限于依法负有纳税义务的纳税人
『正确答案』B
『答案解析』本题考核代理的特征及种类。
特别代理是指代理权被限定在一定范围或一定事项的某些方面的代理;一般代理是指代理权范围及于代理事项的全部。
所以选项A错误。
本代理是指基于被代理人选任或依法律规定而产生的代理。
所以选项C错误。
在税务代理中,被代理人仅限于依法负有纳税义务的纳税人和扣缴义务人。
所以选项D错误。
【例题·多选题】甲委托乙销售一批首饰并交付,乙经甲的同意将销售事宜转托给了丙。
丙以其名义与丁签订了买卖合同。
下列关于该行为的叙述,正确的有( )。
A.乙是本代理人
B.丙是乙的代理人
C.对该首饰的出售事宜,甲可以直接对丙发出指示
D.该买卖合同的权利义务由甲和丁承担
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