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真题解析
2011年真题解析:
法硕(非法学)基础课
来源:
万学教育发布时间:
2011-03-1115:
20:
57
【阅读:
148次】
一、单项选择题:
1~40小题,每小题1分,共40分。
下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。
23.甲欲出售一辆汽车,乙向甲声称受丙委托购买该车,甲托人向丙核实,丙未予否认。
甲遂将该车交给乙,乙将车开走后不知去向,甲向丙要求付款遭拒绝。
此案的正确处理方法是()
A.由甲自行承担损失
B.由乙支付车款
C.由丙支付车款
D.由乙、丙承担连带付款责任
【参考答案】C
【考查知识点】代理
24.根据法律规定,按份共有人转让其应有份额时,其它共有人享有()
A.禁止其转让的权利
B.解除共有关系的权利
C.同等条件下的优先购买权
D.对转让份额的追及权
【参考答案】C
【考查知识点】按份共有
25.村民甲在自家院子里挖水沟,致邻居乙甲房屋地基下沉。
依据物权法,甲侵害了乙的()
A.所有权
B.地上权
C.地役权
D.建设用地
【参考答案】A
【考查知识点】所有权
26.依据物法权规定,下列财产中,可以抵押的是()
A.正在建造的船舶
B.宅基地使用权
C.被查封的财产
D.集体土地所有权
【参考答案】C
【考查知识点】抵押权的客体
27.下列行为中,构成无因管理的是()
A.未受委托替朋友招待客人
B.未成年人抢救落水儿童
C.主动代同事值夜班
D.代替配偶放弃继承权
【参考答案】C
【考查知识点】无因管理
28.工程师甲在本职工作范围内,利用单位的物质技术条件,创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。
根据法律规定,下列表述正确的是()
A.该设计图的著作权由甲与其所在的单位共同享有
B.该设计图的著作权归属甲与其所在单位协商决定
C.该设计图的著作权由甲享有,甲的单位在业务范围内由两年优先使用权
D.该设计图由甲享有署名权,由甲的单位享有著作权的其它权利
【参考答案】D
【考查知识点】职务作品的著作权归属
29.甲为撰写毕业论文,复印了某杂志上的一篇文章作为参考。
甲的这一行为属于()
A.法定许可使用行为
B.侵权行为
C.合理使用行为
D.强制许可使用行为
【参考答案】A
【考查知识点】侵犯著作权的行为方式
30.下列行为中,构成侵犯专利权的是()
A.专为科学研究和实验而使用有关权利
B.购买合法销售的专利产品后在转卖给他人
C.临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利
D.为生产经营目的使用不知道是未经专利人许可而制造并售出的专利产品
【参考答案】D
【考查知识点】专利权的侵权方式
31.依据合同法规定,双务合同履行中的抗辩权包括()
A.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权
B.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和先诉抗辩权
C.后履行抗辩权、合同无效抗辩权和不安抗辩权
D.后履行抗辩权、合同消灭抗辩权和先诉抗辩权
【参考答案】A
【考查知识点】抗辩权的种类。
32.下列选项中,可以作为商标注册的是()
A.“锐利”牌剪刀
B.“耐穿”牌皮鞋
C.“蝴蝶”牌缝纫机
D.“精粉”牌馒头
【参考答案】C
【考查知识点】商标注册
33.根据法律规定,因技术进出口合同争议提起诉讼的期限为()
A.1年
B.2年
C.3年
D.4年
【参考答案】D
【考查知识点】特殊诉讼时效
34.根据婚姻法规定,法院审理离婚案件,准予离婚的情形是()
A.夫妻感情确已破裂
B.婚姻关系确已破裂
C.一方有过错
D.双方已就子女抚养和财产分割协商一致
【参考答案】A
【考查知识点】诉讼离婚
35.根据婚姻法规定,离婚时,原为夫妻共同生活所负的债务,应当共同偿还;共同财产不足清偿的,其处理办法是()
A.双方不再负清偿责任
B.由双方协议清偿;协议不成时,由人民法院判决
C.由双方协议清偿;协议不成时,依法由双方各清偿一半
D.由双方协议清偿;协议不成时,依法由经济条件较好的一方清偿
【参考答案】B
【考查知识点】离婚的法律后果
36.在我国,有权宣告婚姻无效的机关是()
A.公安机关
B.人民法院
C.婚姻登记机关
D.基层组织
【参考答案】BC
【考查知识点】无效婚姻
37.下列情形中,收养关系有效的是()
A.29周岁的某单身女子收养1周岁的孤儿
B.44周岁的某单身男子收养5周岁的女孩
C.46周岁的某单身女子收养12周岁的男孩
D.48周岁的某男与妻子生育一女后共同收养父母尚健在的周岁男孩
【参考答案】C
【考查知识点】收养的条件
38.养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而()
A.中止
B.中断
C.延缓
D.解除
【参考答案】D
【考查知识点】收养的法律后果
39.下列人身权中,属于自然人专有的是()
A.名誉劝
B.肖像劝
C.信用权
D.荣誉权
【参考答案】B
【考查知识点】人身权
40.下列有关租赁合同与融资租赁合同异同的表述,不正确的是()
A.租赁合同与融资租赁合同的标的物均属于非消耗物
B.租赁合同与融资租赁合同均属于双务、有偿、诺成、要式合同
C.租赁合同对出租人资格没有限制;融资租赁合同中的出租人须具备法定资格
D.租赁合同的租金为使用租赁物的代价;融资租赁合同中的租金为融资的代价
【参考答案】B
【考查知识点】融资租赁合同与租赁合同
二、多项选择题:
41一50小题,每小题2分,共20分。
下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合题目要求的。
多选、少选均不得分。
41.下列行为中,属于犯罪未遂的有()
A.甲在发表分裂国家的演讲时,被群众扭送到公安机关
B.乙为制造列车倾覆事故,在轨道上安装了脱轨装置,该装置被巡道工及时拆除
C.丙欲杀害张某,用猎枪射击骑马的张某后即逃走,结果将马打死,造成张某轻伤
D.丁正在撬保险柜时,某同伙打来电话,告知该保险柜中没有值钱的东西,丁便离去
【参考答案】CD
【考查知识点】犯罪未遂
42.被判处管制的罪犯、被判处缓刑的罪犯和被假释的罪犯应共同遵守的规定有()
A.遵守法律、法规,服从监督
B.遵守有关机关关于会客的规定
C.按有关机关的规定报告自己的活动情况
D.离开所居住的市、县或者迁居,应当报经有关机关批准
【参考答案】ACD
【考查知识点】缓刑与假释的考察
43.下列人员中,可以成为逃脱罪主体的有()
A.依法被判处管制的罪犯
B.依法被关押的罪犯
C.依法被关押的被告人
D.依法被关押的犯罪嫌疑人
【参考答案】BCD
【考查知识点】脱逃罪的主体
44.下列犯罪中,应按数罪并罚原则处理的有()
A.参加黑社会性质组织又杀人的
B.拐卖妇女过程中奸淫被拐卖的妇女的
C.民事案件的审判人员因受贿而枉法裁判的
D.在走私犯罪过程中采用暴力方法抗拒缉私人员缉私的
【参考答案】AC
【考查知识点】参加黑社会性质组织罪、拐卖妇女罪、走私罪、枉法裁判罪
45.甲伪造食盐专营许可证,从盐业公司购进30吨食盐进行销售。
同时,还从一非法生产者处购进明知系假冒注册商标的非碘盐,冒充碘盐进行销售,销售金额达30万元。
关于本案,下列说法中正确的有()
A.甲的行为构成非法经营罪
B.甲的行为构成假冒注册商标罪
C.甲的行为构成销售伪劣产品罪
D.甲伪造国家机关证件的行为与非法经营的行为具有牵连关系
【参考答案】ACD
【考查知识点】牵连犯、非法经营罪、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪
46.下列行为中,可以代理的有()
A.立遗嘱
B.申请商标注册
C.订立合同
D.参加行政诉讼
【参考答案】BCD
【考查知识点】代理
47.下列选项中,物权变动的情形包括()
A.政府征收了甲村的土地
B.乙将自己的彩电赠与了好友
C.丙在其宅基地上建造了房屋
D.法院判决所有权有争议的汽车属于丁
【参考答案】ABCD
【考查知识点】物权变动原因
48.根据法律规定,定金的种类包括()
A.立约定金
B.解约定金
C.违约定金
D.守约定金
【参考答案】ABC
【考查知识点】定金种类
49.甲与妻子乙育有一子一女,儿子与其妻丁生有一子戊,儿子于2005年遇车祸死亡。
儿子去世后,甲、乙老无生活来源,丙拒不赡养,甲、乙主要由再婚的丁供养。
甲于2010年3月死亡,留下房屋3间。
依照继承法规定,可以参加第一顺序继承的人有()
A.乙
B.丙
C.丁
D.戊
【参考答案】CD
【考查知识点】第一顺序继承人的范围
50.一般侵权行为为民事责任的抗辩事由包括()
A.不可抗力
B.受害人的故意
C.意外事件
D.受害人同意
【参考答案】AD
【考查知识点】一般侵权行为民事责任的抗辩事由。
三、简答题:
51~54小题,每小题6分,共24分。
51.简述犯罪预备的成立条件。
【参考答案】
犯罪预备,指为了犯罪,准备工具、制造条件的行为。
有犯罪预备行为,因意志以外的原因而未能着手实行的,是预备犯。
预备犯是犯罪的未完成形态之一。
成立条件:
1、行为人具有为便利实行、完成某种犯罪的主观意图。
2、客观上犯罪人进行了准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。
3、犯罪的预备行为由于犯罪分子意志以外的原因被阻止在犯罪预备阶段,未能进展到着手实行犯罪。
【考查知识点】
犯罪预备的概念;犯罪预备的三个特征
52.简述渎职罪的概念和构成要件。
【参考答案】
概念:
渎职罪是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、妨碍
国家管理活动,致使公共财产或者国家与人民的利益遭受重大损失的行为。
构成要件:
侵害的客体是国家机关的正常活动;客观方面表现为行为人实施滥用职权吗、玩忽职守的等行为,致使公共财产、国家与人民利益遭受重大损失的行为;主体是国家机关工作人员,主观方面包括故意和过失两种心理状态。
【考查知识点】
渎职罪
53.简述诚实信用原则的含义和功能。
【参考答案】
诚实信用原则,是指民事主体从事民事活动时,应当诚实守信,正当行使民事权利并履行民事义务,不实施欺诈和规避法律的行为,在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。
诚实信用原则的法律要求具体体现在以下三个方面:
民事主体在从事民事活动时,必须将有关事项和真实情况如实告知对方,禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人。
民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意,就必须重合同、守信用,正当行使权利和履行义务。
法律禁止当事人背信弃义、擅自毁约的行为。
民事活动过程中发生损害,民事主体双方均应及时采取合理的补救措施,避免和减少损失。
诚实信用原则的功能有以下两点:
指导民事主体进行民事活动。
诚实信用原则要求民事主体在从事民事活动时必须具备诚实、善意的内心要求。
诚实信用原则赋予法官司法裁判的自由裁量权。
一方面,法官依据诚实信用原则对法律条文进行解释,从而解决具体的法律问题。
另一方面,当法律存在漏洞时,诚实信用原则授权法官依据诚实信用原则对其进行补充的权力。
【考查知识点】
诚实信用原则
54.简述我国侵权责任法中适用无过错责任原则的主要情形。
【参考答案】
无过错责任原则是指依据法律的规定,无论行为人主观上有无过错,只要行为人的行为导致了损害结果的发生,就必须承担民事责任的归责原则。
侵权责任法中适用无过错责任原则的情形主要有:
1.国家机关及其工作人员因执行职务致人损害所应承担的民事责任。
2.产品质量不合格致人损害所应承担的民事责任。
3.高度危险作业致人损害所应承担的民事责任。
4.环境污染致人损害所应承担的民事责任。
5.地面施工致人损害所应承担的民事责任。
6.建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物致人损害所应承担的民事责任。
7.饲养的动物致人损害所应承担的民事责任。
8.无民事行为能力人限制民事行为人致人损害所应承担的民事责任。
【考查知识点】
无过错归责原则
四、辨析题:
55~56小题,每小题8分,共16分。
要求对命题进行判断并着重阐明理由。
55.请对“刑法中的不作为就是身体处于静止状态的行为方式”这一说法进行辨析。
【参考答案】
这种说法是不正确的。
危害行为可以划分成作为与不作为两种形式。
其中,不作为是指消极的行为,即行为人消极地不履行法律义务而危害社会的行为。
从表现形式看,不作为是消极的身体动作;从违反法律规范的性质看,不作为直接违反了某种命令性规范。
不作为是消极的身体动作,即不为某种行为,但是这种情况一般是不致危害社会的。
刑法中的不作为需满足一定的条件,而不是简单的身体处于静止状态。
不作为构成犯罪相对于作为构成犯罪,需要具备以下的前提条件:
1、行为人负有某种特定的义务。
这种义务主要来自以下几个方面:
法律上的明文规定;行为人职务上、业务上的要求;行为人的法律地位或法律行为所产生的义务;行为人自己先前行为具有发生一定危害结果的危险的,负有防止其发生的义务。
2、行为人能够履行义务。
3、行为人不履行特定义务,造成或可能造成危害结果。
【考查知识点】
危害行为的分类;不作为构成犯罪的条件
56.有人认为:
“保证合同有效成立后,一旦履行期限届满债务人不履行债务,保证人即无条件承担保证责任。
请对这种观点加以辨析。
【参考答案】
这种观点是不全面的。
保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。
保证的方式包括一般保证和连带责任保证。
对于一般保证,保证人享有先诉抗辩权,保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁并对债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,可以拒绝对债权人承担责任。
可见,对于一般保证的保证人来说,并不是“一旦履行期限届满债务人不履行债务,保证人即无条件承担保证责任。
”
对于连带责任保证,债权人在履行期限届至时,可以要求保证人承担保证责任,而保证人则享有主债务人享有的一切抗辩权。
这里保证人的也并不是无条件承担保证责任。
首先,对于保证责任的范围,如果保证合同另有约定的,按照约定。
债权人请求保证人承担责任的,应当在当事人约定或法定的保证期间内行使权利,否则保证人免除保证责任。
其次,保证人享有主债务人享有的一切抗辩权,可以对债权人的请求提出抗辩。
【考查知识点】
保证的方式;保证的效力
五、法条分析题:
57~58小题,每小题10分,共20分。
要求符合立法原意和刑法/民法理论。
57.《中华人民共和国刑法》第384条第1款规定:
“国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。
挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
”
请回答以下问题:
(1)条文中“国家工作人员”包含哪些人员?
(2)条文中“挪用公款归个人使用”包括哪些情形?
(3)条文中“不退还”应如何理解?
【参考答案】
(1)国家工作人员包括:
第一,国家机关从事公务的人员。
即各级国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关中从事公务的人员。
中国共产党各级机关、中国人民政治协商会议的各级机关中从事公务的人员,应当视为国家机关工作人员。
第二,国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。
第三,国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。
第四,其他依照法律从事公务的人员。
即依照法律规定选举或者任命产生,从事某项公共事务管理的人员,包括农村村民委员会、城镇居民委员会的组成人员。
(2)有下列情形之一的,属于挪用公款“归个人使用”:
第一,将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的
第二,以个人名义将公款供其他单位使用的
第三,个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的
(3)“不退还”指挪用公款数额巨大,因客观原因在一审宣判前不能退还得。
多次挪用公款不还,挪用公款数额累计计算;多次挪用公款,并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款,挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。
【考查知识点】
挪用公款罪
58.《中华人民共和国物权法》第15条规定:
“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。
”
根据该条文,分析不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动的关系。
【参考答案】
合同生效是指依法成立的合同已经发生效力,其要件包括:
行为人具有相应的行为能力,意思表示真实,不违法法律或者社会公共利益,标的确定和可能,物权变动是指物权的设立、变更和终止的运动状态,引起物权变动的原因主要有法律行为、法律行为以外的法律事实,公法上的原因。
合同的生效并不必然引起物权的变动,物权的变动除了要有有效的合同之外,还要有法律规定的公式方式。
法律规定不动产物权的变动以登记为公式方式,需要到有关部门进行登记,不登记,不动产不发生变动。
物权的公式方式,不会对合同效力产生影响。
因此,不登记,不影响合同效力。
【考查知识点】
合同生效与不动产物权变动的关系
六、案例分析题:
59~60小题,每小题15分,共30分。
59.事实一:
甲、乙、丙为骗取钱财,共同出资设立了一家房地产有限责任公司,以投资房地产为名,吸收社会公众资金,许诺“投资”的年回报率为100%,先后募集资金总额达1000万元。
募集到的资金除用于购买复制淫秽音像制品的生产流水线外,剩余部分被三人挥霍一空。
该设备在复制淫秽物品时被司法机关没收。
最终,募集到的资金无法归还。
事实二:
乙归案后,主动揭发甲曾参与一起抢劫犯罪活动并致被害人死亡。
该线索经查证属实。
事实三:
丙归案后,主动交代了公安机关没有掌握的其本人曾经编造未曾发生的保险事故,骗取保险公司保险金8万元的事实。
请分析:
(1)“事实一”中的行为构成哪些犯罪?
为什么
(2)“事实一”中的犯罪是单位犯罪还是自然人犯罪?
为什么?
(3)“事实二”中乙的行为如何认定?
为什么?
(4)“事实三”中丙的行为性质和量刑情节应如何认定?
为什么?
【参考答案】
(1)构成集资诈骗罪和制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪
集资诈骗罪,指以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的行为。
事实一中,以投资房地产为名,吸收公众资金,后又将资金挥霍一空,构成以非法占有为目的,使用诈骗方法集资,且数额达1000万构成数额较大。
制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪,指以谋利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。
事实一中,三人购买复制淫秽音像制品的生产流水线,并使用设备复制淫秽物品,构成复制淫秽物品罪。
(2)是自然人犯罪。
个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。
事实一中,三人为骗取钱财才成立公司,是个人为进行违法犯罪活动而设立公司,应该认定为个人犯罪。
(3)事实二中,乙的行为构成立功,且为重大立功。
立功,指犯罪分子揭发他人犯罪行为,查证属实,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等行为。
重大立功,指犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为,经查证属实;提供侦破其他重大案件的重要线索,经查证属实;阻止他人重大犯罪活动;协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人;对国家和社会有其他重大贡献等表现的行为。
事实二中,甲参加抢劫罪且致人死亡,属重大犯罪行为。
乙揭发甲的重大犯罪行为,且经查证属实,故构成重大立功。
(4)丙的行为构成自首,可以从轻或减轻处罚。
自首,指犯罪分子犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的行为,或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
自首包括一般自首和特别自首。
特别自首,指北采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
事实三中,丙在归案后,主动供述了公安机关还未掌握的保险诈骗罪,构成特别自首。
根据刑法第67条第1款规定,对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。
其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
【考查知识点】集资诈骗罪;制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪;犯罪主体;自首;立功
60.2007年11月4日,甲不慎将皮包遗失,包内装有刚购买的附有发票的相机一部和已经使用半年的笔记本电脑一台。
乙拾得该皮包后,将相机卖给了旧货商店;电脑在不久后丢失,被丙拾得。
2007年12月2日,丁从旧货商店以市价购得此相机。
甲于2007年12月20日得知相机下落。
甲丢包后,曾于2007年11月8日在当地报纸上刊登寻物启事,称:
若有人将自己遗失的物品归还,酬金1000元。
2007年12月1日,丙依寻物启事找到甲。
根据上述案情,请回答:
(1) 甲是否有义务向丙支付寻物启事中许诺的酬金?
请说明理由。
(2) 如果甲未在寻物启事中许诺酬金,丙是否有权要求甲支付报酬?
请说明理由。
(3) 甲是否有权要求丁返还相机?
如果有,则要求返还的条件是什么?
请说明理由。
【参考答案】
(1)有,物权法规定,遗失物的所有权属于丢失者,因此,乙没有取得电脑的所有权;电脑丢失后,所有权人属于甲。
权利人悬赏寻找遗失物的,领取遗失物时应当按照承诺履行义务。
(或者可以从合同角度回答:
甲刊登的寻物启事是一则要约,丙的返还行为是承诺,丙找到甲时,双方形成合同关系,甲应该按照合同约定履行支付酬金的义务。
)
(2)没有,物权法规定,使得人拾得遗失物,应当返还权利人,拾得人可以要求权利人支付保管遗失物的必要费用。
返还遗失物是拾得人的义务,不应该要求报酬。
(3)有,所有人有权追回遗失物,如果遗失物通过转让被他人占有,权利人有权请求无权处分人赔偿损失,或者自知道或应当知道受让人之日起两年内请求返还原物,如果受让人通过拍卖或者具有经营资质的经营者购得遗失物的,应支付受让人所付的费用。
本题中,甲于一月之后值得哦啊受让人丁,没有超过两年,因此,甲要想要求丁返还相机,应支付丁所付的费用。
【考查知识点】
遗失物的归属
(注:
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)
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