1、湖南人和人律师事务所|高级合伙人 李小峰,企业合同法律风险控制与防范,合同订立前的法律风险预防,合同履行阶段的法律风险防范,合同法律风险防范方面的系统管理,目录,1,3,4,2合同订立阶段的法律风险控制,一、合同概述,合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。,交易的可行性及合法性的调查可行性分析合法性审查,一、合同订立前的法律风险预防,认真核实合同对方的主体资格合同主体细分自然人、法人、非法人组织(其他组织)合同主体承担责任的区分独立主体资格、独立承担法律责任、主体是否真实有效,一、合同订立前的法律风险预防,充分调查合同对方的资信状况经营范围企业应
2、在经营范围内签订合同。如果合同约定的交易超出经营范围，合同不会仅因此而无效相应资质无资质或者无相应资质签订应具备资质的合同，合同无效，特别是在 施工合同领域,一、合同订立前的法律风险预防,信息公开公司可以查询获取信息包括：名称、住所地、成立日期、注册资金、法定 代表人、开业状况、经营范围、股东、登记事项变更记录、年检情况等国家专门的企业信用征信系统查询（企业信息公示系统、失信被执行 人信息）企业网站公开信息查询（注意鉴别和分析）,一、合同订立前的法律风险预防,尽职调查律师法律或规范性政策文件要求基本情况、交易风险调查、研究、分析和判断,一、合同订立前的法律风险预防,防范“缔约过失”假借订立合同
3、，恶意进行磋商在订立合同中隐瞒重要事实或者提供虚假情况泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密其他违背诚实信用原则的行为：未尽通知、协助等义务未尽告知义务未尽照顾、保护义务,一、合同订立前的法律风险预防,3.妥善管理企业的公章和合同专用章后果：遭受损失或承担赔偿责任实例演示：借用空白合同书签订合同案例,一、合同订立前的法律风险预防,设定公章专管员建立公章专管责任制度建立用印审查及用印登记制度尽量不在空白合同或空白纸张上加盖公章,一、合同订立前的法律风险预防,1.合同形式的安全性分类口头合同（移花接木案）书面合同：合同书、信件和数据电文传真件、电子邮件、网页合同的固定保全问题事先约定固
4、定方式或事后另行确认特别注意：邮寄合同,二、合同订立阶段的法律风险控制,2.签约代表的有效性法定代表人越权、委托代理人无权无权签约无效无权签约构成表见代理有效 无权签约但经追认后有效授权委托书、权限确认书,二、合同订立阶段的法律风险控制,签章的瑕疵“合同不一定只有签章才成立”“合同不一定在签章时才成立”签字盖章不真实合同签章与名称不符合同签订日期不明印章真假不明印章未经备案,二、合同订立阶段的法律风险控制,4.合同条款的设计合同条款的明确性法律用语的准确性内容的前后一致性处理协议补充；按照合同有关条款或交易习惯确定；依法确定：质量，价款，地点，期限，费用内容不明的确定方法。,二、合同订立阶段的
5、法律风险控制,规格条款质量标准条款包装条款交付方式条款,付款条款违约责任条款争议处理条款所有权约定条款,二、合同订立阶段的法律风险控制,规格条款实例演示：某太阳能设备公司，为深圳某公司安装太阳能中央热水系统工程。其中 空气热泵辅助系统标明“五星牌（美国谷轮压缩机，不锈钢外壳）”。但是 实际使用的是艾默生环境优化技术（苏州）有限公司产品，该公司为美国艾 默生旗下谷轮公司等投资，使用美国谷轮商标，并经过国家强制性产品认证 和质量管理体系认证。但深圳公司认为应为美国原装货，不予付款。,二、合同订立阶段的法律风险控制,质量标准条款约定质量异议期实例演示：某公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造
6、。客户明确指出Z型钢 的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业务员在合同的产 品质量标准一栏，填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收 货后进行化验，发现各项指标不符，要求该公司承担违约责任。,二、合同订立阶段的法律风险控制,交付方式条款结合考虑管辖地明确对方经办人实例演示：未约定地点的管辖异议,二、合同订立阶段的法律风险控制,付款条款以下表述有何不足之处A：季付 B：甲方收到货物后付款 C：检验合格后付款 D：结算期限：月结30天,二、合同订立阶段的法律风险控制,违约条款法律用语的区别定金 订金 预付款 违约金 赔偿金,二、合同订立阶段的法律风险控制,结算方式注意税
7、方面的问题逾期付款 分期付款实例演示：“赠送”式销售建议财务把关！,二、合同订立阶段的法律风险控制,诉讼管辖条款可供选择约定的管辖法院法定管辖：“被告所在地”“合同履行地”约定管辖：“原告所在地”“标的物所在地”“合同签订地”注意“原告所在地法院管辖”推荐“合同签订地”“甲方（我方）所在地人民法院”,二、合同订立阶段的法律风险控制,诉讼管辖条款约定管辖法院的常见错误1、“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”2、“仲裁或人民法院”；3、普通案件约定由“某地中级人民法院管辖”；4、房屋买卖合同约定“某地（非该不动产所在地）人民法院管辖”。,二、合同订立阶段的法律风险控制,通知条款也称送达方式条
8、款签章确认负责人签字确认电子邮件邮寄通知,二、合同订立阶段的法律风险控制,通知条款在本合同的履行过程中，甲方负责联系的人：，电 子邮件：；乙方负责联系的人：，电子邮件：。一方需要通知的信息发送至对方指定的电子邮箱达3日，即视为对方已经看到并了解邮件内容，送达完成。,二、合同订立阶段的法律风险控制,通知条款甲、乙双方在本合同列示的地址均为各自的送达地址；任何乙方的送达地址发生变化的，应当在发生变更之日起2个工作日 内书面通知对方，否则因此产生的一切不利后果自行承担。甲乙 双方在向对方列示的任一送达地址送达文书是时，如果发生收件 人拒绝签收或其它无法送达情形的，则从发件人寄出文书之日起 视为已经送
9、达对方。,二、合同订立阶段的法律风险控制,1.合同凭证管理常见漏洞未索取履行合同的凭证 相关凭证证明力不足 履行合同证据模糊控制方法确定双方经办人或委托人履行文件的用语和合同保持一致 书面补充,三、合同履行阶段的法律风险防范,接收支票实例演示：寄发发票案出具收据和接收收据“今收到北京A公司发票NO123456号壹份，金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”出货单（收货单）上的签收,三、合同履行阶段的法律风险防范,2.防止“合同欺诈”合同欺诈的表现以预付款或定金、押金的方式骗取货款；编造合理的理由，侵吞押金或相应资金；伪造证件或资信情况，假冒特定身份，骗取合同资金等；通过中介组织设立
10、广告骗局；假为购货，实为出货骗款；虚构标的，骗取已方信任，获取资金。,三、合同履行阶段的法律风险防范,行使履行抗辩权同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权实例演示：,三、合同履行阶段的法律风险防范,避免应收款项超过诉讼时效“诉讼时效”诉讼时效期间从何时起算从知道或者应当知道权利被侵害时起算诉讼时效有哪几种普通诉讼时效：2年特别诉讼时效：1年(租金请求权）4年(技术进出合同损害赔偿请求权),三、合同履行阶段的法律风险防范,三、合同履行阶段的法律风险防范,避免应收款项超过诉讼时效即将超过诉讼时效立即起诉（仲裁）诉讼时效中断已经超过诉讼时效,新的履行义务协议、计划制作相关的备忘录、会议纪要等承诺履行义务或就义务问题回复的信函、传真等履行部分义务的证据催款函律师函公证催款,三、合同履行阶段的法律风险防范,催款函重新确认义务达成履行义务的新协议仅要求承诺尽快还款,三、合同履行阶段的法律风险防范,分级授权 合同文件分类制度统一归口 合同文件专人保管制度明确职责分工 合同出借管理办法考核与责任追究合同管理制度,四、合同法律风险防范方面的系统管理,谢谢！THANKS！湖南人和人律师事务所,
