1、股权转让企业所得税企业所得税 股权转让的企业所得税待遇总结一股权转让不允许扣减未分配利润、盈余公积。国税函【2021】79号、国税函【2021】698号 (1) 企业所得税法第二十六条企业的以下收入为免税收入：二符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益；施行细那么中解释为：企业所得税法第二十六条第二项所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业获得的投资收益。企业所得税法从2021年1月1日开场正式施行，本条规定是下面案例中股权持有收益和股权转让收益进展转化从而实现避税的前提条件和根底。 2国税发【2000】118号第二条第一款企业股权投
2、资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除股权投资本钱后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。 即：从2000年到2003年之间，内资企业转让股权不允许扣减投资者享有的未分配的留存收益。3国税函【2004】390号。规定：企业在一般的股权包括转让股票或股份买卖中，应按?国家税务总局关于企业股权投资业务假设干所得税问题的通知?国税发2000118号有关规定执行。股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得。企业进展清算或转让全资子公司以及持股95 %以上的企业时，投资方应分享的被投资方
3、累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得。为防止对税后利润重复征税，影响企业改组活动，在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除上述股息性质的所得。即：只要对被投资企业持有的股份超过95%股份，就可以在股权转让价款中扣减未分配的留存收益。4国税发【1997】71号文件针对外商投资企业。 股权转让价是指，股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额以不超过被持股企业账面的分属为股权转让人的实有金额为限，属于该股权转让人的投资收益额，不
4、计为股权转让价。总结：说明2021年1月1日之前，内资企业只有转让持股超过95%以上股份或对被投资企业进展清算时的才可以将股东留存收益权的金额从股权转让价中扣减，而外资企业无论持有被投资企业股份多少比例都可以将留存收益扣减。5国税函【2021】698号文件、国税函【2021】79号文件。由于2021年1月1日之前，转让内资企业和外资企业股权的税收政策并不一样，因此两法合并之后，终究从内资的规定，还是从外资的规定，令人关注。国税函【2004】390号文件和国税发【1997】71号文件之所以规定留存收益可以在股权转让价格中扣减，是因为假如不允许扣减就会有重复纳税因素。例如：A公司持有M公司100%
5、股权，初始投资本钱为100万元，M公司具有留存收益未分配利润和盈余公积100万元，2021年A公司将M公司的100%股权作价300万元转让给了B公司，股权转让所得税如何计算？ 假如不允许扣减未分配利润和盈余公积，那么股权转让所得=300万元-100万元=200万元。此时，100万元的未分配例和盈余公积被计入了A公司转让所得缴纳企业所得税，而这100万元在被投资企业已经缴纳过了一次企业所得税，是税后收益，这100万收益再A公司再次纳税属于一笔所得缴纳了两次企业所得税的重复纳税。也就是因为这个原因，2021年1月1日之前转让外资企业以及转让内资企业持股95%以上股份的情形，允许扣减100万元的留存
6、收益，以防止重复纳税，影响重组。但是，国税函【2021】698号文件和国税函【2021】79号文件均规定，股权转让收入不允许扣减其持有的未分配利润和盈余公积，即：A公司的转让所得=300-100-100=100万元那么为什么两法合一后，股权转让收入一律不允许未分配利润和盈余公积呢？原因有二：第一，经济意义上的重复征税，在税制设计中并不违犯原那么。重复征税有法律意义上的重复纳税、经济意义上的重复征税之分，法律意义上的重复征税是指一笔所得在一样的法律主体被重复征税，而经济意义上的重复征税是指一笔所得在不同的纳税主体重复纳税。法律意义上的重复征税，违犯了“税不重征的原那么，是需要坚决防止的，而经济意
7、义上的重复征税，在税制设计上并不完全排挤。在以上股权转让中，虽M公司就100万所得已经缴纳过企业所得税，属于税后收益，A公司就该笔所得再次纳税，属于典型的“经济意义上的重复征税。类似的例如：营业税中转让不动产的价值，在2003年1月1日财税【2003】16号文件规定出台前，不允许扣减其购入不动产的价值，显然不动产购入价格局部被重复征收了营业税，但是这属于不同纳税人就同一笔所得的重复征税，即：经济意义上的重复征税，在税制设计上，虽然要尽量防止经济意义上的重复征税，但是并不完全排挤。因此，总局不允许扣减留存收益额规定，在税制理论上是没有问题的。 第二，从整个社会来看，国税函【2021】79号文件的
8、规定并未造成重复纳税，相反允许扣减留存收益会造成税制破绽。例如，上例中B公司300万元购入M公司100%股权，假设B公司购入后立即分红100万元这里的盈余公积是不能分配的，这个因素暂时忽略不影响理论上的正确性，B公司分红后，立即将股权再次转让，转让价格理论上只能为200万元，那么B公司的股权转让所得=200-300=-100万元 B公司存在100万元的股权转让损失，而这100万元的股权转让损失是可以弥补其他所得亏损的，在税收利益上实现了平衡。即：M公司就100万元局部纳税，A公司就留存收益局部所得100万元局部纳税， B公司实现而来100万元亏损可以弥补其他所得的亏损。一笔所得征收了两次税，有
9、弥补了一次亏损，在理论上到达了平衡。假如允许扣减留存收益，那么上例就会变为M公司已经缴纳过一次税款，A公司就100万元抵减后不纳税，而B公司仍然就包含留存收益的300万元作为投资本钱，再次转让时可能会产生一次亏损。因此一笔所得，缴纳过一次税款，又弥补了一次亏损，最终没有纳税，国家的税收利益受到损失，存在税制破绽和税收筹划的空间。那么，反过来规定允许A公司可以扣减留存收益，而B公司的投资本钱按照200万元计算又如何呢？一是，不符合?企业所得税法施行条例?56条规定的历史本钱原那么，更为重要的是，在征管上无法控制，会增加太多的征管本钱。因此这种方式理论上可以讨论，理论中是难以行得通的。 目前市场上
10、出现的以银河证券避税宝为代表的所谓“避税式基金，其实也就是应用了这样一个原来来操纵，详细案例同时见：?分红与转股税收政策解析?的分析，由于涉及到股权与股息的穿插理解，这里再表达一次。由于国税发【2021】88号文件规定，在公开市场交易的权益性损失不用到税务机关审批，因此即使从手续上来说也是非常简便的，而股市、基金市场盈盈亏亏无长形，税务机关也比拟容易通过。银河证券推出的所谓避税宝，实际上是对即将大比例分红公司的持续关注，以到达避税的目的。在以上交易中，其理论根据是典型的将权益性资产转让所得转换为权益性资产持有所得的例子。类似于，比方：M公司注册资本为100万元，未分配利润为100万元，M公司净
11、资产价值为200万元，A公司是M公司的100%股权控股的母公司，当年有未弥补的亏损500万元，其关联企业B公司当年有盈利100万元。该公司做以下运作来避税：1A公司将持有的M公司100%股权全资转让给B公司，转让价格按照公允价值300万元确认，A公司实现所得200万元，但是由于A公司尚有500万元亏损，因此A公司当年不会缴纳税款。B公司获得投资的本钱为300万元。2M公司当年进展分红100万元，B公司股息红利所得为免税所得，分红后B公司投资本钱回收了100万元。3B公司将股权转让给关联企业C公司，由于未分配利润100万元已经全局部配，因此转让价格为200万元。B公司股权转让所得为200万元-3
12、00万元=-100万元。根据国家税务总局2021年第6号公告要求，该项股权转让损失可以一次性在当年审批扣除，因此该企业少缴企业所得税25万元。 以上案例，其实和基金的运作是一致的。之所以国家税务总局在国税函【2021】79号文件和国税函【2021】698号文件中规定，股权转让所得不允许扣除未分配利润和盈余公积局部，就是因为假如允许扣除的话，B公司的投资本钱却仍然是300万元，这样的政策会导致税收破绽。而不允许扣除未分配利润和盈余公积局部，虽然被投资企业对留存收益已经缴纳过税款，看似有重复纳税之嫌，但是B公司将来分红后转让，在理论上可以享受100万元亏损抵税的好处，整个社会的税收并没有多缴纳。三
13、方利益主体对一项所得纳税的道路图是这样的，第一，M公司对100万所得已经缴纳过税款。第二，A公司转让时，再次缴纳过一次。第三，B公司转让时，分红后亏损可以抵税，因此抵顶一次。对同一项所得，最终只缴纳了一次税款。假如单独看前两步，确实存在重复纳税的因素，这称之为经济意义上的重复征税，一笔所得，不同的纳税主体重复交税，称为经济意义上的重复征税，一笔所得，一个纳税主体重复纳税，称之为法律意义上的重复征税。法律意义上的重复征税，在立法理论中，是必须防止的，而经济意义上的重复征税在理论上是可以的。但是，综合各纳税主体来看，实际上是M公司股东A公司转让M公司股权时，本来可以就留存收益局部通过直接分红的方式
14、免交企业所得税，但A公司却未采取这种方式，而是放弃了免税的股权持有收益将其转化为股权转让收益缴纳企业所得税，这局部在A公司持有M公司股权期间形成的收益本应由A公司享受的优惠变成B公司在分红中可以享有的优惠，A公司白白损失了该局部持有收益的税收优惠，而B公司那么白白得到这该局部的税收优惠 二非居民企业转让境内股权转让所得计算方法。此问题借用了焉梅教师的案例美国某公司2006年1月投资100万美元，在境内成立外商独资企业。投资资本到账当天的美元汇率为8.27。 2021年1月，该美国公司将拥有的该外商投资企业股权全部转让给中国公司，转让价款为827万人民币，于2021年1月15日支付。当天美元兑人
15、民币汇报为6.81人民币。 方法1： 827-827=0 股权转让所得0 方法2： 8276.81=121.44万 折算为人民币的股权转让所得 (121.44-100)*6.81*10%=14.6万即到底按照人民币计价计算所得，还是按照美元计算所得，再折合为人民币纳税的区别。我们先看国税函【2021】698号文件的表述：第四条：在计算股权转让所得时，以非居民企业向被转让股权的中国居民企业投资时或向原投资方购置该股权时的币种计算股权转让价和股权本钱价。假如同一非居民企业存在屡次投资的，以首次投入资本时的币种计算股权转让价和股权本钱价，以加权平均法计算股权本钱价；屡次投资时币种不一致的，那么应按照
16、每次投入资本当日的汇率换算成首次投资时的币种。所以，显然方法2是正确的，应纳缴纳企业所得额是14.6万元。也就是说，投资者投资期间人民币升值了，而投资者收到的人民币可以换取更多的美元，股权转让所得中还包括了人民币升值的一块收益，并入到股权转让所得中纳税，否那么这块人民币升值的收益将永远无从表达。因此，非居民企业在投资国内外商投资企业时，以什么币种投资是一门学问，假如用汇率比拟坚硬的货币来投资，例如：欧元来投资，将来股权转让的时候，由于汇率变动造成的股权转让所得就会减少，从而到达少缴税款的目的，而其实股权转让得到的人民币是一样的。 三屡次投资转让股权，计算投资本钱应该用“加权平均法计算投资本钱。
17、例如，A公司2006年投资M公司，投资本钱为1000万元，占M公司30%股份，2021年A公司又购入另外一个股东20%的股份，购入价格1000万元，从而A公司持有了M公司50%的股份，2021年A公司将其持有的10%股份转让给B公司，请问A公司的股权转让本钱如何计算？国税函【2021】698号文件规定，对非居民企业屡次投入转让时要采取加权平均法，虽然对于居民企业转让股权未明确规定采取加权平均法，但是这个道理是相通的，应当比照处理。因此，上例中50%股权的持股本钱为2000万元，所以转让10%股权的持股本钱为400万元。四股权投资损失的处理。 1.2021年以前的税收政策国税发【2000】118
18、号文件规定，只能在投资收益的范围内扣除。国税发【2000】118号文件第二条第三款规定：企业因收回、转让或清算处置股权投资而发生的股权投资损失，可以在税前扣除，但每一纳税年度扣除的股权投资损失，不得超过当年实现的股权投资收益和投资转让所得，超过局部可无限期向以后纳税年度结转扣除。国税函【2021】264号文件，重申了这一规定，但是将无限期递延改为5年递延，在第6年仍无法扣除的，可以一次性扣除。国税函【2021】264号文件第二条规定，企业因收回、转让或清算处置股权投资而发生的权益性投资转让损失，可以在税前扣除，但每一纳税年度扣除的股权投资损失，不得超过当年实现的股权投资收益和股权投资转让所得，
19、超过局部可向以后纳税年度结转扣除。企业股权投资转让损失连续向后结转5年仍不能从股权投资收益和股权投资转让所得中扣除的，准予在该股权投资转让年度后第6年一次性扣除。 2.2021年以后的税收政策：国家税务总局2021年6号公告，明确股权转让损失可以一次性扣除。2021年以后，一时间264号文件的效力问题争议四起，而所得税纳税申报表附表十一，又专门设计了5年递延的附报表格，更加加重了不允许一次扣除的争议，且国税发【2021】88号文件也没有明确提出股权转让损失问题，因此各省在2021、2021年的汇缴中正常不一。国家税务总局在2021年6号公告中，终于明确了该政策：企业对外进展权益性以下简称股权投
20、资所发生的损失，在经确认的损失发生年度，作为企业损失在计算企业应纳税所得额时一次性扣除。本规定自2021年1月1日起执行。本规定发布以前，企业发生的尚未处理的股权投资损失，按照本规定，准予在2021年度一次性扣除。 至此，股权损失是否可以扣除问题的争议尘埃落定，股权投资损失可以一次性扣除了。根据国税发【2021】88号文件规定：企业按照有关规定通过证券交易场所、银行间市场买卖债券、股票、基金以及金融衍消费品等发生的损失，可以自行计算扣除，而一般的股权转让损失没有纳入自行计算扣除的范围，因此股权转让损失虽然可以一次性扣除，但是需要报经税务机关批准方可扣除。股权转让损失与股息红利所得的转化同“避税
21、式基金的道理也有相通之处。五先分红后用未分配利润转增资本，最后再转让股权。详细表述同时见?分红、转股税收政策解析?，因既涉及到股权，也涉及到股息，这里再表达一次。股权转让所得与股息的转化例如，A公司投资M公司的初始投资本钱为4000万元，占M公司股份的40%，B公司出资6000万元占M公司的60%股份，由于双方持股比例接近，公司治理屡屡引发矛盾，因此A公司萌生去意，准备将其持有股份全部转让给B公司。截止股权转让前，M公司的未分配利润为5000万元，盈余公积为5000万元。2021年A公司将其股份作价12000万元全部转让给B公司，股权转让完成后，M公司成为A公司的全资子公司。A公司转让方案有四
22、个。 第一种方案。直接转让股权。A公司股权转让所得=12000-4000=8000万元。应缴企业所得税=8000万25%=2000万元，A公司在M公司享有的未分配利润、盈余公积份额不能直接扣减。第二种方案。先分红后转让。M公司先分红，A公司根据持股比例可以分得500040%=2000万元，分红后A公司股权转让所得只能是12000万元-2000万元=10000万元。A公司分得股息红利2000万元免税，股权转让所得=10000-4000=6000万元，股权转让所得缴纳企业所得税=600025%=1500万元，比拟起第一种方案来，少缴税500万元。第三种方案。先分红，然后盈余公积转增资本，再转让。M
23、公司先分红，分红后A公司股权转让收入只能是10000元，由于盈余公积无法分红，可以采取盈余公积转增资本的方式，增加股权的计税根底从而降低税负。?公司法?167条规定，分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。因此M公司的盈余公积5000万元，恰恰是注册资本1亿元的50%。?公司法?169条规定，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。因此，M公司可以2500万元盈余公积转增资本，转股后公司的注册资本增加至1.25亿元，其中A公司的投资本钱变为4000+250040%
24、=5000万元因此，A公司股权转让所得=10000-5000=5000万元，应缴企业所得税=500025%=1250万元，比拟起第一种方案来，少缴税750万元，比拟起第二种方案，少缴税250万元。 当然该方案中，不分红而是以未分配利润以及盈余公积全部转增资本，再行转让股权，最终结果是一样的。同先分红的方案比拟只是，股权转让资金由M公司出，还是由B公司出的区别。(转增是该股权投资的计税根底是不是按照转增后进展调整，还是保持原来账面本钱不变？如是后者，那么非免税而是暂缓纳税，在股权转让时缴税)第四种方案。清算性股利。A、B公司商讨认为即使按照第三种方案，缴纳税款仍然过多，因此决定运用清算性股利来避
25、税。根据?公司法?35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。即，一般情况下，按照持股比例分红，但是全体股东也可以约定分红。因此，M公司修改公司章程，约定A公司可以优先分红，公司章程规定，A公司可以优先分红，只至5000万元为止，以后公司获得利润，B公司再进展分红。因为公司有股息红利5000万元，因此约定A公司可以全局部走，A公司分红5000万元后，股权转让价格变为12000-5000=7000万元 2500万元盈余公积再转增资本，转增后A公司的投资本钱变为40
26、00+250040%=5000万元因此，A公司股权转让所得=7000-5000=2000万元，应缴企业所得税=200025%=500万元，比拟起第一种方案节税1500万元，比拟起第二种方案节税1000万元，比拟起第三种方案节税750万元，节税效果非常明显。 但是，第三种方案在税收上得到认可是没有问题的，而第四种方案存在税收风险。A公司一次性分红5000万元，本质是清算性股利，即：将股权转让所得转换为股息红利所得。早在2000年，国税发【2000】118号文件第二条第一款第二项规定：被投资企业对投资方的分配支付额，假如超过被投资企业的累计未分配利润和累计盈余公积金而低于投资方的投资本钱的，视为投
27、资回收，应冲减投资本钱；超过投资本钱的局部，视为投资方企业的股权转让所得，应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。从字面看A公司分红所得的5000万元，并未超过被投资企业M公司累积未分配利润和盈余公积，即：没有超过1亿元的未分配利润+盈余公积。从理论上来说，A公司分得的5000万元都已经交过税了，均属于税后利润，虽然超过了A公司的持股比例分红，但是国家税款并未受到损失。 还有一种观点是，这里超过被投资企业的累积未分配利润和盈余公积是指按照持股比例计算，假如这样理解，那么本方案中超A公司持股比例40%即：4000万元以上分红局部将被税务视为投资的冲回，不认同为股息红利所得，那么本方案局部不能
28、得以实现。但是假如这样理解，在道理上也有不通之处，即使是A公司超持股比例分红后，由于M公司不再有利润可分，假如B公司理解转让股权，那么丧失了以先分红或转股而少缴税的权利，即：A公司超分红局部已经缴纳过税款，理应在分红时享受免税政策，由于A公司的超分红，永远的丧失了这个时机。六股权转让合同约定债务由原股东负担的股权转让金额操作技巧过桥资金。例如，A公司将其全资子公司M公司转让给B公司，股权转让合同约定股权转让款为1000万元，M公司的所有债务由其原股东A公司承当，债务额度为300万元。A公司股权投资的初始投资本钱为500万元，请问股权转让所得为多少？税务机关在认定的时候，一定会认定为1000-5
29、00=500万元，但因为A公司还要负责承当300万元的债务，实际上A公司得到的实际股权转让所得为1000万-500万-300万元=200万元，多计入应纳税所得额300万元，多缴纳企业所得税300万元25%=75万元，而M公司300万元以后无需支付，那么又实现了300万所得额，M公司需要缴税300万元25%=75万元因此以上的股权转让合同存在多缴税款的税收风险，A公司在转让股权时应当如此运作：第一，M公司做账：借：其他应付款应付账款300万元其他公司，贷：其他应付款A公司300万元，即更换债主从欠其他公司的钱改为欠A公司的钱。 第二，A公司筹集过桥资金300万元，投资于M公司，A公司持有M公司的
30、初始投资本钱变为800万元。先增资第三，M公司立即将300万元归还A公司，A公司将300元过桥资金归还筹集来源方。第四，A公司转让M公司股权，此时股权转让所得=1000万-500+300=200万元即：通过以上过桥资金的运作，将目的公司M公司的债务转化为A公司的持股本钱，该运作的关键点有两个，一是换股东，二是过桥资金将债务转换为股份。自然人股东转让其持有的股份时，国税函【2007】244号文件已经明确了其处理原那么，即：将股权转让所得=股权转让金额+应收债权-应付债务，因此自然人股东转让持有的股权，不用像以上案例那样进展操作，直接可以进展处理，但是国税函【2007】244号文件不能解决的是被转
31、让标的企业由于债务不需要归还了，可能被税务局认定为“无法支付的应付款项，而被征收企业所得税的税收风险，因此从标的公司的角度出发，仍然需要做以上操作进展转换。几点分析：在被收买标的公司账面债权债务较为混乱复杂且难以确认的情况下，收买方采用老债权债务由老股东负责的解决方案可以有效的防止债权资产不实、潜在债务较大的法律风险，同时由于无法对此类债权债务进展确认计量，因此也无法在股权转让款进展增加或扣除。对于这种处理方式笔者拟从会计处理和法律分析两个角度进展剖析，并一并对相关税务处理进展简要介绍。从法律上讲，需要注意一下几点：1、 按照合同法的规定，债务人的债务转让应该通知债权人并得到债权人的同意，否那么，该等债务转让无效，对于债权的转让最好也应该通知债务人，否那么债务人对原债权人的偿付同样有效。2、 原股东通过增资复又将增资资金抽离具有明显的抽逃注册资金的法律风险从会计上讲，将被收买标的公司的账面债权债务进展剥离，假如债权债务之间不能做到等同会涉及到差价问题。本人认为，假如债权大于债务，那么需要原股东对公司进展补偿，假如债务大于债权，需要公司本身利用自有资金进展补偿原股东，单纯的债权债务剥离可能会涉及较大的营业外收入或营业外支出，这也就涉及到
