1、新劳动合同法的权威解读杨洁一、 劳动法和劳动合同法的区别劳动法中有专门的劳动合同管理，里面专门有一章叫劳动合同，有一章叫就业促进，是一部综合性的大法。07年颁布的劳动合同法是一个专门法，它只是规定劳动合同管理，对旧版劳动法中的劳动合同那章进行了大幅的修改和完善。子法优于母法。二、 劳动合同管理的四个阶段1、 双方劳动关系、合同的形成、签订2、 劳动合同的履行：培训、规章制度管理、薪酬管理3、 变更：调岗、晋升、调薪、顶级定薪、绩效考核4、 解除或终止：、离职手续、辞退、工作交接三、 劳动合同的订立1、 书面劳动合同的签订：用人单位自用工之日起即与劳动者简历劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查
2、（第七条）。建立劳动关系应该订立书面劳动合同。已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的，应自用工之日起一个月内订立书面劳动合同（第十条）。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的
3、工资。理解：超过一个月没签，两倍工资；超过一年没签，两倍工资且应签订无固定期限劳动合同；2、 给企业带来的四大风险l 对员工有利，员工可以拿2倍工资或者可以直接随时辞职或无固定期限合同应对措施：形成书面制度，明确制度规定，明确规定劳动合同签订的时间，规定必须在一定期限内签订劳动合同；公司提出终止，那么要付工龄工资；如果是员工不签的话，那么公司不用付补偿。针对老员工也需要有明确规定，续签的时间和期限l 环节上的疏漏导致合同不是本人签订，导致合同无效，会造成无固定期限和两倍工资应对措施：制度严格的劳动合同签订表，订立时间、期限；订立地点；规定方式，本人签订，身份证、手印、签字等。通过制度来严格把关
4、。l 劳动合同保管的问题：一式两份，员工一份公司有一份，合同保管不利的话会导致合同丢失了，员工会以此为威胁无固定期限和两倍工资应对措施：严格制定劳动合同保管制度，规定保管部门，一式几份，遗失之后的规定等。l 理解错误：临时工、劳务工也是属于劳动关系，也应该签订劳动合同；称为被动招工，被动用工。即企业办事处或者分支机构以临时工的形式招工，从而导致出现无固定期限的劳动用工，给企业带来巨大的风险。应对措施：清理用工，调取资料，符合劳动关系签订劳动合同；或者转换用工模式，劳务派遣、临时工、外包形式等。企业里每一个用工都要有一个明确的劳动关系。针对分支机构的自行招工和用工，出台严格规定禁止分支机构自行招
5、工等，应经过公司批准正式招工。3、 认定劳动关系，必须要签劳动合同的四个要件在你公司平均每天超过四个小时，一周累计超过24个小时；所从事的工作是你的业务组成之一；二者有管理和被管理的关系，隶属和被隶属关系；主体合法。如何没超过4小时或者24小时，称为“非全日制的劳动关系”，不需要签订劳动合同，叫钟点工、小时工。业务组成：主营业务和辅助业务16周岁以下不属于合法的劳动者；4、企业如何应对劳动合同法l 清理企业内部各种用工关系，灵活选择用工模式，规范用工；l 建立并严格执行劳动合同签订管理（时间、地点、方式、不按规定签订的后果等）以及劳动合同保管制度l 对分支机构加强监督管理，严格控制招聘用工权限
6、，防范被动招工、被动用工；l 企业之间合作时对对方用工权的审核，并明确约定对劳动者的权利义务（企业之间的合作容易导致被动用工）关系l 用工模式的必要调整小结与思考：l 在整理劳动合同的过程中，发现了很多需要续签的合同，如果企业在应该续签的一个月内没有续签的话实际上是要支付给员工两倍的工资；l 发现很多签订的期限是错误的，比如“壹”全部写错成“壶”，将大写数字写错，再就是缺少签名和盖章建议在签订合同的时候要有严格的范本，另外签订的过程中要有指导，签订完后还要仔细的核对；l 制度规范的重要性，一定要有严格的规定：规定合同签订的期限（员工必须在什么期限内签订合同，否则会有什么后果），地点、方式、本人
7、、手印、签字、盖章、身份证等案例分享：张三由于学历较低，求职中四处碰壁，于是用哥哥的学历证和身份证去公司求职，顺利通过面试并签订劳动合同。工作了七个月之后，张三在车间意外受伤，申报工伤时被发现冒名顶替。工伤保险部门不予支付保险，公司也不愿意支付赔偿，于是产生纠纷。1、 张三与公司冒名签订劳动合同的情况下，算不算已经建立了事实的劳动关系？2、 公司应该对他进行劳动赔偿吗？虽然王某采用的是欺骗的方式签订劳动合同，合同可以视为无效，但是王某与公司的事实劳动关系是成立的，符合劳动关系成立的要件，应当视为与公司已经建立了事实劳动关系，所以公司应该为其支付工伤保险赔付；另外，王某采用的是欺骗的方式签订劳动
8、合同，公司可以参见公司规定和国家规定对其进行处罚。问题：既然劳动合同视为无效，那么已经超过了一个月，是否企业应该支付其两倍工资？ 教育我们签订劳动合同的过程中一定要有严格的制度规定，严格的审核制度。5、 劳动合同的内容和条款第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。理解：劳动者签字，单位盖章就可以，单位签不签字对合同效力没有影响。劳动合同见证是行政违法的，因为有签字和盖章就生效了。第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更
9、劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。理解：双方在合同中，双方协商一致：用人单位有权随时解除员工的劳动关系。用人单位首先是免除了自己的法定责任即找到法律依据和必须提前一个月通知，劳动者的权利是有权继续没有到期的劳动合同，实质上这样的约定就是免除了自己的法定责任，排除了劳动者的权利。因此这种合同无效。理解：例如，用人单位规定工资里面包括了加班工资，或者约定不缴纳社保，或者将社保折现发给员工，或约定每天十二小时的工作时间【国家规定每天加班不得超过三小时】等，这些
10、条款都是无效的，因为违反法律规定第十七条劳动合同应当具备以下条款：【黑体是后加上】（一）用人单位的名称、住所【营业执照上的地址】和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点【可以有多个地点和内容的约定法，灵活】；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；【与岗位一样，具体的确定的和不具体的不确定的约定都是可以的】（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福
11、利待遇等其他事项。四、 劳动合同的履行1、 试用期第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。理解：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。风险一：在同一公司合同到期之后换岗的话不能约定试用期风险二：离职十年之后再来应聘不能再约定试用期，但对于企业
12、而言，如果不清楚离职员工那么会遭遇重复约定试用期第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。控制风险：在招工的时候一定要有文件填表调查情况第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。试用期应对策略总结：合法约定试用期：期限合法，不重复约定合法办理各种手续：劳动合同签订，社保，用工手续、工资招聘流程的梳理：解雇员工的理由严重违纪、不合符录用要求（能力、态度、
13、身体状况），其他的理由都是不成立的，因此在招聘中需要控制好，如体检、家庭、社会背景等试用期录用条件的明确：公司要举证录用条件，否则不能随意解雇员工，且在上班第一天就要明确考核表征举证证明不符合录用条件：试用期内的考核在试用期发出解除劳动合同或转正通知：必须是在试用期内作出，且在试用期内通知员工2、 门卫、农民工需要交社保吗有劳动关系就需要交，和其他员工是一样的。3、 到退休年龄且要有退休金才可以不受劳动合同法的约束，可以就是一种聘用关系，可以不用交社保。4、 合同期限无固定期限第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。固定期限劳动合同：具体年
14、限规定，基本是五年以下第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；理解：只要工作了十年，劳动者要求签订无固定期限时必须签订（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；理解：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。理解：两次签订合同+劳动者没有过错、身体符合、能胜任+续订无固合同=无固定合同；签两次固定的，最多加起来9年用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
