1、证据制度中法官自由裁量权的类型化分析证据制度中法官自由裁量权的类型化分析【内容提要】法官的自由裁量权是现代证据制度的必要组成部分。这种裁量权可以分为开放型与封闭型两种基本类别。开放型裁量将价值判断引入司法证明的过程中，使诉讼证明区别于纯粹的科学证明。封闭型裁量则以维护立法在逻辑上的一致性为目标，追求司法证明的确定性和可预见性。对两种自由裁量之间关系的不同处理，导致了司法证明在灵活性、判决结果的合法化等方面的差异。我国应当将“以开放的体系追求证据制度在逻辑上的统一”作为证据制度的发展目标，以此确保诉讼证明的和谐性与确定性之间的统一。 【关键词】自由裁量权 类型化 司法证明 一、证据制度中的自由裁
2、量权及其类型化按照学界的理解，法官的自由裁量是指法官酌情作出决定的权力，并且这种决定在当时的情况下是正义、公正、正确、公平和合理的。法律常常赋予法官以权力或者责任，使他在某种情况下可以行使自由心证裁量权，有时是根据情势所需要，有时则仅仅是在法律规定的限度内行使这种权力。证据制度存在的意义是规范法官认定案件事实的行为和过程。自由裁量权的存在使诉讼证明不仅仅是一个探知的过程，更成为一个解读和评价的过程。在此过程中，事实被裁减、塑造，司法证明也因此而区别于科学证明。 类型化是学者们在理论研究过程中常使用的方法，在证据法学领域，对自由裁量权的类型化研究多见于英美法系国家学者的著作中。比如，美国学者Wa
3、ltz将美国联邦证据规则中的自由裁量权分为指引型裁量权和非指引型裁量权，其中指引型自由裁量权指法官虽然在作出决定时有一定灵活处理的余地和选择的权力，但是，他在行使权力的时候必须受到一定的规则和标准的制约，上级法院对下级法院自由裁量权的行使将加以严密的监督，对下级法院滥用裁量权的行为将予以纠正；与此对应，非指引型裁量权指法院在行使权力的时候不受既定的规则或标准的制约，上级法院对下级法院行使非指引型自由裁量权的行为也不会加以监督。美国另外一名学者Mengler则将证据法上的自由裁量权分为六种形态：由立法目的决定的自由裁量权、以原则性规定授予的自由裁量权、利益平衡型的自由裁量权、以“口袋条款”的形式
4、存在的自由裁量权、提供多种选择方案的自由裁量权、允许一定范围内的错误的自由裁量权。可以看出，现有的关于证据制度中法官自由裁量权的类型化研究主要侧重于从法律规定出发，以裁量权的效力或形式作为分类的标准。这种研究思路对揭示赋予自由裁量权的不同立法形式以及不同自由裁量权在法律上的效力具有十分重要的理论及实践意义。 本文对自由裁量权的类型化研究将从权力的行使对证据制度的意义这一视角，将自由裁量划分为开放型裁量和封闭型裁量两种类型。 开放型裁量是一种级别较高的裁量，它通常是立法者刻意规定于证据制度之中的，它的发达程度与一国司法机关在社会生活中表现出的能动性成正比。这种裁量指法官在行使自由裁量权时，必须全
5、面考虑诉讼内外的各种因素，比如，采纳该证据所要消耗的司法资源，采纳该证据是否可能导致偏见，是否违背了民事诉讼中的诚信原则，是否可能导致对社会价值观产生误导等，并在综合考量的基础上决定是否采纳该证据。开放型裁量之所以是“开放”的，原因在于它没有将发现事实真相作为诉讼证明的唯一目的，通过多种价值观念的引入，开放型自由裁量的存在使诉讼证明成为一个开放的体系，而不仅仅是探知案件事实的简单过程。 与开放型裁量相对应的是封闭型裁量，它指法官在行使法律所赋予的自由裁量权时，不需要综合考虑诉讼证明以外的其他因素，仅需要在几种备选方案中进行选择或澄清法律规定的模糊之处。封闭型裁量是一种级别较低的裁量，它普遍地存
6、在于一切证据制度之中。 开放型裁量与封闭型裁量在证据制度中的关系勾勒出一国证据制度的基本特征，同时影响着诉讼证明的程序和证明结果的合法化等若干方面。本文将以此种类型化为视角对自由裁量权与证据制度的关系加以考察。 一、开放型自由裁量权的分类及特征如前所述，开放型裁量是自由裁量权中最具活力的组成部分。在这种自由裁量权的范围内还可以根据法律授权的方式细分为三种基本类型。 其一为绝对的自由裁量权。该种自由裁量权的主要特征是裁量者在行使权力时不受任何既定的原则和规则的限制，事后也不会受到任何的监督。绝对自由裁量权与现代国家所崇尚的法治观念存在某种程度的紧张关系，因此在证据制度中比较罕见。英美法系国家在诉
7、讼中采行陪审制，陪审团单独负责事实的认定，陪审团对于认定的结果不负有解释的责任，该结果也几乎不会受任何监督，在这种情况下，可以认为陪审团享有绝对的裁量权。此外，各国最高级别的法院在认定案件事实过程中行使的自由裁量权，由于级别的原因，也不会受到监督，因此同样属于绝对的自由裁量。 绝对的自由裁量权虽然在行使的过程中不受规则的约束，事后也不受上级机关的监督，但是，这并不意味着该种类型的自由裁量权就没有正当化的必要。在古代社会，绝对自由裁量权的正当化主要是通过裁量主体的神圣化和权威化来实现的。比如在成文法发展的早期阶段，判决常由公认的“智者”或“精通法律的人”作出。裁量主体由于被赋予了优越于普通人的崇
8、高地位，因此，他的决定任何人都不能质疑。在证据制度发展的理性阶段，对于个人或神的崇拜已经不能给绝对自由裁量权披上合法的外衣，以陪审团为例，它对事实的认定之所以被尊重，原因之一就在于陪审制的一个基本功能是弘扬司法民主，由普通民众组成的陪审团对事实所作的认定被视为民意的体现，而这种民意是不能被审查和否定的。 严格的程序性要求是绝对自由裁量权正当化的另一重要途径。这一程序性要求被韦伯描述为“严格的形式主义”。韦伯在早期的程序形式主义中，发现了形式意义的“证据法”，但是与现代意义的证据法不同，其目的不在于证实所说的事实“真假”与否，而仅在于说明被裁决的特定问题“一直是以这种特定方式处理的；或者，它必须
9、指明神的力量已命令，应该在这一案件或以后所有类似案件中，均以这一方式加以处理”。这种以程序的合法化证明裁量结果正当性的方法对陪审团也同样适用，法律对陪审团的组成以及参与民事诉讼的程序有着严格的规定，这种程序上的严格约束塑造了陪审团裁决的正当性外观。 其二，原则指引型自由裁量权。与绝对裁量权相比，法官在行使原则指引型自由裁量权时，不再是天马行空式的自由，而是必须受到法律原则的约束，尽管原则本身可能是相当模糊的。比如，英国民事诉讼规则与诉讼指引第3213条规定，法院可以基于司法利益和公共利益的考虑，签发禁止查阅证人证言的命令。美国联邦证据规则第102条指引法官：“解释本证据规则应注意到确保执法的公
10、正，消除不合理的费用与拖延，促进证据法的成长与发展，以实现确定事实真相，公正处理诉讼。”美国许多学者对证据法中类似的规定给予较高的评价，认为第102条的价值体现在两个方面：一方面，在法律没有明确规定或规定含糊不清时，它给法官的判断提供了依据；另一方面，该原则性规定的存在使证据规则成为一个开放的体系，可以随着实践的发展不断充实、完善。 然而，原则指引型自由裁量权的缺点也是不容忽视的。由于没有给审理者提供具体、明确的行为指引，这类自由裁量权的适用必然缺乏确定性和可预见性，同时还会增加审理者作出决定的成本。因为按照学者的理解，“与规则适用相比，标准适用要求裁断者有更多的信息。这一事实意味着法律标准相
11、对于法律规则越少，法院处理信息的成本就越低”。当然，上述理解也同时提示我们，欲保证法官裁量结果的公正性，当事人与法官之间充分的信息沟通是必不可少的。 原则指引型自由裁量权与绝对自由裁量权相比，虽然缩小了法院自由行为的空间，但是同样需要以一定的方式使裁量的结果正当化。与绝对自由裁量权的正当化途径不同，在现代社会，原则指引型自由裁量权的正当化必须依靠严格的程序规范与裁决理由的公开机制。程序保障对自由裁量权的正当化有两个方面的意义：一方面，程序严密规范了决策者的决策过程，增强了自由裁量权行使的理性色彩，减少了非理性因素对裁量结果的影响；另一方面，程序有效控制了各种价值观对决策过程的影响，因为“在公正
12、的程序中，当事人的主张或异议都可以得到充分的表达，相互竞争的各种层次上的价值或利益都可以得到综合考虑和权衡”。 公开裁决理由是现代法治的基本要求，许多国家的民事诉讼法都明确将公开判决理由作为法官的一项基本义务。比如，法国新民事诉讼法第451条、458条规定，关于争讼案件的判决，应当公开宣告，否则判决无效。（133英美法系国家更是在判例法发展的过程中形成了公开判决理由的传统。裁决理由说明了法官在法律允许的多种解决方案或多种价值之间是如何进行权衡和取舍的。此外，对于原则指引型自由裁量权而言，裁决理由的公开还具有特殊的重要意义。由于法官在行使原则指引型自由裁量权时没有具体、明确的规则可以依据，因此，
13、判决理由实际上起到了将抽象、模糊的原则转化为具体、明确的法律规则的作用。公开判决的理由就意味着公开自由裁量权行使的“直接”依据，它使法官的裁决结果更容易被检验。 其三，利益平衡型自由裁量权。证据制度的首要目的在于帮助发现事实真相，促进判决的实体公正。但是，实体公正与其他诉讼价值或社会价值之间并不总是协调一致的，有可能存在冲突和矛盾。此时就必须在不同的价值之间进行衡量和取舍。利益平衡型自由裁量权就是要求法官在采纳某一证据时，综合考虑该证据的采纳可能给其他诉讼价值或社会价值带来的负面影响，当采纳该证据给诉讼公正带来的收益小于该证据给其他价值造成的损害时，就应当排除该证据。美国联邦证据规则第403条
14、即是利益平衡型自由裁量权的典型例证，它规定，“虽然证据具有关联性，但是若其证明价值实际上被下列因素超过，即导致不公正、偏见、混淆争议或误导陪审团的危险、或者考虑到不适当拖延、浪费时间或不必要的出示重复证据，则仍然可以排除该证据”。美国加州证据法典第352条也有类似的规定。 与前面两种类型的自由裁量权相比较，利益平衡型自由裁量权的决策过程更加复杂。裁决者首先要判断采纳该证据可能给诉讼带来的利益，其次要判断采纳该证据给与之相关的利益造成的损害，最后要在不同的利益之间进行抉择和取舍，决定是否采纳某证据。 法官行使利益平衡型自由裁量权的裁量结果同样需要严格的程序性规范和裁量理由的公开机制作为其正当化途
15、径。但是，与原则指引型裁量相比，利益平衡型自由裁量权的行使更容易受到裁量者主观因素的影响，因此，法律应对其正当化提出更高的要求。这集中体现为法官在裁量的过程中应当赋予当事人充分的陈述意见、参与决策的机会，法官对裁决理由的论证应当更加深入、透彻，因为法官将排除的毕竟是一个依据法律规定本应当采纳的证据，只有理由充分才能够说服当事人和上级法院。 综上所述，我们可以总结出开放型自由裁量权的一些基本特征。 第一，法官在行使开放型自由裁量权时，往往要综合考虑多种诉讼内、外的价值和因素，使实体公正与其他诉讼内、外的价值和谐共存。这使得法院对案件事实的认定不再是一个封闭的过程，而成为一个开放的空间。在诉讼证明
16、的过程中，事实不仅仅是被认识，也是在被剪裁、被选择、被权衡。 第二，由于必须综合考虑多种价值，因此，依据开放型自由裁量权认定案件事实的过程，与其说是法官的认识过程，不如说是评价过程。评价与认识的区别在于，认识是以客体的本质和规律为对象的，评价的对象则是客体的价值属性或客体对主体需要的关系。将评价因素引入事实认定的过程使诉讼证明具有了区别于日常生活中“自然”证明的明显特征。 第三，由于引入了“价值”概念，因此在开放性自由裁量权发挥作用的领域，韦伯所主张的“价值无涉”理念是不存在的。“价值无涉”主张在社会科学研究领域应当剔除价值判断，所谓价值判断就是对“受到我们影响的现象是卑下的或正当的评价”。价
17、值判断与经验判断相对应，后者要解决的不是“应当”而是“存在”的问题。由于价值判断往往是因人而异的，所以开放型自由裁量权的行使没有唯一正确的结果。行使裁量权的最终目的不是为了寻找唯一正确的答案，而是寻找最合理的解决方案。这就决定了上级法院对行使开放型裁量权的审查应当重点放在裁量结论的合理性方面。 第四，由于很难从实质上检验和判断裁量结果正确与否，因此，开放型自由裁量权的正当性主要来自于裁量程序的正当化和裁决结果的公开机制。特别是要求程序为当事人与法官以及当事人之间的对话和交流提供充分的可能。这就决定了在现代证据制度中，开放型自由裁量权与司法程序有着天然的紧密依赖关系，而且，自由裁量的空间越大，这
18、种依赖关系表现得越明显。这一特征使得在民事诉讼中，法官不是居于绝对的支配地位，“裁判事实不是由法官独白式的陈述形成的，毋宁是当事人、律师以及法官三方通过对话机制合作完成的”。 二、封闭型自由裁量权的分类及特征封闭型自由裁量权之所以有存在的必要，是由法律语言的不精确性和不周延性决定的。哈特就曾指出，任何被用来传递行为标准的工具判例或立法，无论它们怎样顺利地适用于大多数普通案件，都会在某一点上发生适用上的问题，表现出规则的不确定性，即法律的空缺结构。由此可见，立法的确定性并不能避免法律中存在模糊的概念。这是以概念为基础构建的法律体系普遍面临的问题；人类语言的有限性与事物的无限复杂性决定了任何概念都
19、不可能完美无缺、完整无误地表述它要描述的对象。因而概念只能被视为一个相对确定的分析工具，它的中心含义也许是清楚和明确的，但当我们离开这一中心时它就趋于模糊不清了。 为了解决这一问题，司法者就必须对概念重新加以解释以恢复法律的确定性，在这一过程中，自由裁量权的存在就不可避免了。当然，对法律的解释应当限于追寻并尊重立法者的本意，而不是创设出新的规则。在解释的过程中，司法人员无须过多地考虑法律条文以外的诸多价值因素，解释的过程和结果都具有明显的封闭性，因此，本文将这种自由裁量称为“封闭型”的自由裁量。值得注意的是，这里的“封闭”仅具有相对的意义，并非意味着法官在行使这一自由裁量权时，完全不受主观因素
20、的影响。正如学者所言：“依据规则作出的决定并不必定比依据标准作出的决定更为客观在确定法律权利义务时，规则只是掩盖了，而不是排除，甚至也不能减少主观的作用和政治的作用。”即便如此，不能否认的是，在存在具体行为规范的情况下，虽然语言的模糊性给法官行使自由裁量权留下了一定的空间，但是，法律的确定性仍然是矛盾的主要方面，不确定性则处于从属地位。这种确定性维系了事实认定的理性色彩，确保了事实认定结果的客观性和可预测性。 封闭型自由裁量权可以进一步划分为选择型裁量、固有型裁量和概括型裁量三类。 选择型裁量指法律为法官的行为提供了两种以上的选择，法官可以酌情适用其一。选择性裁量权更多地存在于英美法系国家的证
21、据制度中。在普通法国家，证据规则是由判例法发展而来的，经过数百年的积累，许多判例在观点上难免存在矛盾，在证据规则成文化的过程中，立法者发现很难在各种观点之间进行取舍，于是就选择保持沉默，将判断的权力交给法官。比如，按照美国联邦证据规则第702条的规定，如果科学技术或其他专业知识有助于事实审理者理解证据或裁决争议事实，则可以在诉讼中使用专家证人。该规定为法官在诉讼中使用专家意见证据提供了一个概括性标准。但是在司法实践中，自1923年Frye案后，采纳专家证言的标准是“专家得出的结论所依据的科学原则必须是在其所属领域中已得到充分证明并被广泛接受的”。(21)在1993年联邦最高法院审理的Daube
22、rt vMerrell Down Pharmaceuticals，Inc案中，法官具体而严格地列举了法庭在采纳某一专家证言时应考虑的因素，包括结论依据的科学原则是否已经证实，技术已知或潜在的错误率，原理或技术在其所处领域被接受的程度等。1999年联邦最高法院进一步对美国联邦证据规则第702条作出解释，认为初审法院决定是否采纳某一专家证言时应全面考虑第702条所列举的科学、技术或其他专业知识并且可以自由选择在Daubert案判决中所列举标准的一项或数项。这样的规定实际上回避了判例法中关于专家意见证据采纳标准上的分歧，将选择标准的权力交给了法官。此外，选择性裁量还指立法只明确规定对某一问题的若干种
23、处理方案，由法官根据具体情况择一适用。比如，英国民事诉讼规则与诉讼指引第3410条明确规定了当证人拒绝出庭时，法院可以采取的对策：要求该证人出庭，或者宣誓，或者回答任何问题，或者出示任何书证。(22)德国民事诉讼法第380条第1款规定，经合法传唤而不到场的证人，可以不经申请而命其负担因不到场而生的费用，同时可以对他处以违警罚款，不纳罚款时，对他课以违警拘留。(23)显然，按照该规定，法官可以根据案件的具体情况自由选择法律规定的几种对策之一。 固有型裁量是指由于法律条文用语的模糊性而导致存在的自由裁量权。由于此类裁量权不是立法者刻意安排在法律规则中，而是因法律语言的固有特点而存在的，因此本文称之
24、为固有型裁量权。法官在行使固有型裁量权时，应当将自己的视界置于立法者的视界之内，并始终将注意力集中于尊重和寻找立法的原意上。在证据制度中，固有型自由裁量权的例子比比皆是。比如，我国最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（以下简称证据规定）第48条规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。在这一规定中，国家秘密、商业秘密和个人隐私显然是处于基础性地位的概念，对它们的涵义的界定决定了该规则的适用范围。但是，这三个概念却必须通过法官的解释才可以建立起与具体事实之间的联系，而这种解释就是法官行使自由裁量权的一种具体形式。 概括型裁量是指通过立法中的弹
25、性条款，概括性地将法律适用的前提加以类型化，并由法官判断某一具体的法律情形是否属于该种类型。概括型裁量的价值在于，立法者无法预测所有可能出现的应当由某一规范调整的社会关系，为了避免遗漏，尽量扩展现行法律适用的范围，使用笼统的语言概括出规范适用对象的共性特征。比如，1997年12月美国联邦立法委员会新增加了一条对传闻证据使用的例外规定，根据该规定，法官可以采纳传闻证据的条件为：（1）该陈述是作为一项重要事实的证据而提供的；（2）该陈述在所证明的问题上，比建议者通过合理的努力能获得的证据具有更强的证明力；（3）如果该证据作为证据采纳，则本规则的宗旨将得到最佳效果。(24)与以往的规定不同，新规定仅
26、用概括的方法规定采纳传闻证据的条件，笼统地将特定情况下采纳传闻证据的权力赋予了法官，从而极大地提高了法官采纳传闻证据的可能性。 综上所述，封闭型自由裁量权与开放型自由裁量权相比，具有以下几个方面的特征。 第一，法官在行使封闭型自由裁量权时，主要任务在于寻找立法的本意，这就意味着法官只是在解释法律而不是在创设新的规则。在解释的过程中，法官主要使用逻辑分析的方法，力求维护规则内容的确定性和体系的完整性。当然，作为人的一种思维活动，解释结果必然会受到诸如经验、信仰、情感等因素的影响。但法官在行使封闭型裁量权时应当将追求法律的确定性、可预见性作为自己的首要任务，法官的价值判断必须受到限制。 第二，由于
27、价值判断受到限制，所以封闭型自由裁量权有效地恢复和维护了法律的形式合理性，法律规范的确定性和可预见性得到了充分的体现。法律作为调整社会关系的行为规范，确定性是其不可或缺的特征。但是，在法律实现的过程中，司法人员的主观因素必然会对法律的运行结果产生影响，并由此产生了应然法与实然法之间的矛盾。封闭型自由裁量权的存在澄清了法律中的模糊概念，消除了法律的不确定因素，从而恢复了事实认定规范的形式理性特征。 第三，价值评价的因素被剔除后，法官行使封闭型自由裁量权的目的就在于对事实认定或法律适用作出“唯一正确”的决定。因此，上级法院对于封闭型自由裁量权的监督就不仅限于形式方面的审查，而且必然涉及对判决结果的
28、实质性审查。审查的范围扩大了，审查的严格程度也随之加强。 第四，作为自由裁量权的一种具体类型，封闭型自由裁量权的正当化途径同样离不开严格的程序性要求以及判决理由的公开制度，但是与开放型自由裁量权相比，在行使封闭型裁量权时，法官对裁决结果的论证主要使用形式推理而不是实质推理的方法。二者的主要区别在于，形式推理是一种形式逻辑思维，要求推理结果具有确定性、稳定性和可预测性；实质推理是非形式逻辑思维，要根据一定的价值观作出判断，具有一定的灵活性。(25) 由上可见，开放型裁量与封闭型裁量具有不同的特征和价值。封闭型裁量使法律的确定性、体系的完整性和形式合理性得以恢复。开放型裁量则在于实现法律的实质合理
29、性，使法律得以不断地进步和发展，也使法官的事实认定不再是一个封闭的认识过程，而成为一个开放的评价体系。 三、不同类型的自由裁量权对证据制度的价值与意义（一）封闭型裁量权与证据制度的认识功能 证据制度自产生以来，认识功能一直被视为其首要功能。如何设置科学严谨的证明程序并通过证据规则排除可能导致错误认识的证据，成为各国证据法学者普遍关注的问题。为了提高认识结果的精确程度，各国证据制度均将“事实认定”与“法律适用”的区分作为其重要内容。 法律适用的过程以实现立法者的意图为要旨。然而由于法律的滞后性以及语言的模糊性等多种原因，立法者的原意往往隐晦于法律条文中，司法者的任务即在于发现、解读法律的原意并将
30、其适用于现实的事件中。在这一过程中，逻辑的作用受到抑制，某些非理性因素不可避免地发挥着作用。正如卡多佐所言：“历史或者习惯、社会效用或某些逼人的社会情感，有时甚至是对渗透在我们法律中的精神的半直觉性领悟，必定要来援救焦虑不安的法官，并告诉他向何方前进。”(26)虽然在如何避免或减少法律适用的不确定性方面许多学者作了有益的探索，但是现有的研究成果尚无法解决这一问题。相反，越来越多的研究者不得不承认，法律解释过程中的主观因素是必然会存在的，所以我们最好学会和它“友好相处”。 与法律的适用过程不同，事实认定以精确性为首要任务。在绝大多数立法或司法者的眼中，事实认定是一个“认识”而非“评价”的过程。两
31、者的区别即在于“认识”以客观性为特征，追求认识结果的“真”，为了实现“真”就必须剔除认识主体对客体的主观价值评价。而“评价”却不能把主体的需要与价值观念排除在外。如果说法律的解释与适用过程更倾向于一个“评价”的过程，那么事实的认定过程则被视为一个纯粹的“认识”过程，这一过程只有在理性的指引下才能实现结果的精确性。 但是，事实认定过程中理性的统治地位却经常受到非理性因素的侵袭。认识主体的心理因素、判断、鉴别能力等因素都会对认识结果的精确性与确定性产生影响。同样的证据，仅仅由于审理者在主观方面的差异，就可能产生不同的事实认定结果。由此可见，即使在事实认定的领域，法官的自由裁量权仍然不可避免地存在着
32、，司法证明的确定性受到了挑战。证据制度欲在此领域有所作为，就必须认真对待法官的自由裁量权。通过为法官提供备选方案、提供决策原则或依据的方式，证据制度介入到自由裁量权行使的过程中，将这一权力的行使界定在有限的范围内，同时通过比较严格的程序及形式要求提高裁量权行使的可视化程度，最终达到恢复司法证明的确定性目的。 （二）开放型裁量与证据制度的协调功能 提高认识结果的精确程度是证据法发展的最初动力。然而，随着社会的发展与制度的变迁，证据法的功能日趋复杂化。虽然我们都承认，司法证明作为一种特殊的认识活动，以实现认识结果的确定性为首要目标，但是，事实认定的确定性与诉讼法追求的其他价值之间却不总是协调一致的。以公正与效率的关系为例，在一般情况下，严谨的证明程序有利于形成正确的认识，但是却要支付更高的司法成本。风行世界各地的简化诉讼程序的趋势虽然降低了司法证明的成本，却被怀疑是否有利于实现司法证明结果的公正。对于公正与效率关系的协调，两大法系国家采取了不同的策略。英美法系国家的证据收集与提供由当事人负责并最终被律师掌控，为了
