1、劳动法与劳动争议处理,主讲：向红才,第一部分 劳动法,第一章 总则第二章 促进就业第三章 劳动合同与集体合同第四章 工作时间和休息休假第五章 工资第六章 劳动安全卫生第七章 女职工和未成年工特殊保护第八章 职业培训第九章 社会保险和福利第十章 劳动争议第十一章 监督检查第十二章 法律责任第十三章 附则,第二部分 劳动争议处理,一、劳动争议的概念 劳动争议是指劳动关系双方当事人因实现劳动权利、履行劳动义务而发生的纠纷。二、劳动争议的构成 1、劳动争议的主体 指劳动争议当事人，包括自然人和法人，即劳动法律关系中权利的享有者和义务的承担者。根据主体的不同，通常分为：A、个人起诉企业；B、企业起诉个人
2、；问题1：劳动争议的当事人一方死亡时？问题2：劳动争议的当事人一方为法人，且发生企业合并或分立时？,C、非法用人主体：即非法人亦非自然人。未经过工商注册登记或经民政局合法审批；虽经过工商注册登记但未按期年审，或因违法经营被吊销经营资格；当劳动争议当事人一方为以上情况时，纳入民事仲裁范畴。2、劳动争议的客体 劳动争议的客体是劳动争议主体的权利义务所指向的对象。案例1：职工陈某与某公司签订了10年固定期限的劳动合同，工作满7年后，陈某提出解除劳动合同，经协商公司同意解除，但在办理解除劳动合同手续时，公司提出陈某未履行完合同，要求退还公司为其缴纳的7年养老保险费，以代替未履行完合同的赔偿费。问题1：
3、该案例中劳动争议的主体是谁？问题2：该案例中劳动争议的客体是什么？3、劳动争议的内容 劳动权利和劳动义务是构成争议内容的要件。,三、劳动争议的成因及种类1、劳动合同：用人单位违反劳动报酬规定应支付经济补偿金的规定 用人单位解除劳动合同支付经济补偿金的规定 对职工因患重病解除劳动合同支付经济补偿金的规定 经济补偿金的计发规定 用人单位违反劳动合同对职工进行赔偿的规定 职工违反劳动合同对用人单位进行赔偿的规定 用人单位侵犯职工合法权益应承担的赔偿责任 用人单位违反女职工、未成年工保护规定应承担的法律责任 用人单位在劳动合同方面的违约行为应承担的法律责任 用人单位不缴纳社会保险费应承担的法律责任,应
4、注意：劳动合同一定是书面的，正式的；劳动合同的格式可以是劳动部门的合同样本，也可以是企业根据劳动法对劳动合同的相关要求自己订立的，可就劳动期间的其他事项经双方协商予以补充约定，如关于培训服务补偿；劳动合同应明确试用期，以避免不必要的劳动纠纷和企业损失；企业人事管理人员不组织签定劳动合同是对自己工作的不负责，是自设障碍，想以不签劳动合同而钻法律空子的想法是不明智的。“劳动合同”与“劳务合同”属不同概念。案例1：一加拿大软件专业留学生受聘于一软件公司，签订了劳动合同，工资己明确（8000元/月），但未明确试用期。按公司软件开发进度安排，应于3个月内完成2个软件的开发设计，但3个月时间己到，该留学生
5、无力完成软件开发计划。该软件公司欲与其解除劳动合同，结果是企业己造成了无可挽回的损失。试分析：为什么企业会造成无可挽回的损失？,2、开除和除名 属计划经济的范畴，是计划经济的产物。应有法定程序，与解雇、辞退不一样；应通过企业职工代表大会；不适用大多数企业，由于现行法规仍留用或套用了这两个概念，故应少用。3、辞退 此概念适用于大多数企业。辞退应有合理的理由或依据，如：严重违 反劳动纪律或企业规章制度，否则应支付补偿金；4、解除 指合同未到期，应有合理的理由或依据，否则同辞退一样应支付补 偿金。,5、终止合同到期自然终止，应提前通知补终止方（劳动合同条例第9条）；如属合同到期，未续签合同但己形成事
6、实劳动关系，由一方提出终止劳动关系的，可不用支付补偿金；但如由雇佣方提出解除劳动关系的，则须由雇佣方向补雇方支付补偿金；企业依法破产，劳动关系自然终止；被雇方死亡，劳动关系自然终止；6、劳动保护劳动法所规定的特定工作环境及条件下的作业，具一定安全隐患和风险的工种和岗位：高低温作业、高空作业、井矿作业具有职业隐患和危害的；特殊人群，如：孕妇、未成年工等。,7、竞业避止四、劳动争议处理的途径 1、和解：由当事双方达成一致协议；2、调解：由第3方（劳动关系调解机构）按程序处理。,四、劳动争议处理的程序1、举证 证据的类型 书证：文件类证据，书证可为复印件，但必须与旁证资料形成证据链 方可有效举证；但
7、复印件如不能与原件核对无误则不予采信。物证：证人证言：视听资料：录音、录像、网络资料、照片等。举证要求：“快、齐、全”2、举证责任 一般仲裁举证原则：“谁主张谁举证”劳动仲裁举证原则：举证责任倒置 目的：保护弱势群体,A、有关工伤的劳动争议 劳动者就存在工伤事实、工伤认定、工作鉴定及工伤发生日期、医疗费用、交通费用及附加设备证明并举证；用人单位就己发生工伤费用赔付举证，如由公司垫支费用的发票。B、有关“无固定期限合同”的劳动争议 劳动者就存在“无固定期限”关系的条件举证；C、解除“无固定期限”合同、解除劳动合同、克扣及拖欠工资由用人单位举证。3、质证 法律规定没有经过质证的证据不予采信。庭前证
8、物交换 证人不到庭视为放弃；与举证方“有利害关系”的证人证言不予采信；,申诉人：李某，男，汉族，19XX年X月X日生，住址：甘肃省X县XX 乡被诉人：深圳XX物业管理有限公司，地址：福田区彩田南路X广场X 室 法定代表人：王某委托代理人：李某，女，被诉人人事主管；徐某，男，被诉人食堂管理员；案由：加班工资；经济补偿金 申诉人因以上争议事由，于2004年1月15日向本会提起申诉，本会依法立案审理，现己审理终结。申诉人诉称：我2003年8月6日入职被诉人处，任厨师，未签书面合同，未办社保，每周加班最少7小时，无加班费。2004年1月13日被诉人无故辞退我，拒付经济补偿金，本人不服，提出如下诉求：,
9、1、支付2003年11月至2004年1月平时加班51小时的工资731.36元及25%的补偿金182.84元;2、支付代通知金1600元；3、支付无故辞退的经济补偿金800无及50%额外经济补偿金400元；4、补办在职期间的社会保险；5、赔偿申诉人打印工商资料费60元；6、被诉人承担仲裁费。被诉人辨称：申诉人在试用期内不符合岗位要求，不遵守公司规章制度，曾经在2003年8、9、10月和2004年1月旷工，共计2.5天，鉴于这种情况我不得不作出辞退李某的决定。经查：申诉人2003年8月6日入职被诉人处，任厨师，每月工资1600元，未签订书面劳动合同，双方口头约定试用期为1个月。被诉人工时制度为每周
10、上班5天，每天8小时。饭堂上班时间为上午,7:30_13:00,下午15:30_18:00.2003年8月24日、9月18日、9月30日、10月14日、2004年1月3日申诉人下班未在签到表上签名，但2003年11、12月考勤表反映申诉人为全勤，无加班、旷工和早退记录。2004年1月13日被诉人以申诉人不遵守公司规章制度、旷工、在试用期内不符合岗位要求为由辞退申诉人，辞退时被诉人未支付申诉人经济补偿金。又查，被诉人未为申诉人办理在职期间的社会保险。被诉人提供以下书证：1、2003年11、12月考勤表；2、上下班签到表；3、申诉人做菜过咸被投诉材料一份；4、被诉人员工手册；申诉人确认2003年1
11、1、12月的考勤表；对上下班的签到表中关于2003年8月24日、9月18日、9月30日、10月14日、2004年1月3日,下班未签名的事实予以认可，并表示是下班忘记签名，不是旷工；对投诉材料确认；对学习过员工手册确认。案例分析：1、未签订劳动合同，“试用期”无法认定，构成事实劳动关系；故被 诉人应诉“试用期内不符合岗位要求”无依据；2、对“试用期约定期限”口径不一致（用人单位应在发生投诉后及时做出辞退的处理）；3、被诉人称“试用期6个月”负举证倒置责任，因其“举证不能”，故由其承担该诉求的不利后果，采信申诉人“口头约定1个月”的诉证。4、“加班费”问题。由于11、12月份考勤表证明了“申诉人”
12、全勤而未能证明“加班”，且经申诉人确认，故支持被诉方“11、12月份没有加班”应诉。但对于2004年1月的加班及其他月份的加班由于被诉,方“举证不能”，故支持申诉人“加班事实”。5、由于申诉人对“加班费”诉求的加班日期、具体时间、具体金额无法明确，属诉求不明确，故不予支持。6、被诉方称“8、9、10及2004年元月”有“旷工”事实，但由于未能提供“以上月份考勤表”举证“旷工”事实，属“举证不能”，故不予支持，而采信申诉人“忘记签到”。7、以上被诉方“因不遵守公司规章制度”不符合事实，视为由被诉人提出解除劳动关系，申诉人同意解除，应由被诉方“支付补偿金”。8、由于申诉人与被诉人的解除关系事实不符合“应提前30天通知”的三种情况，故不予支持申诉人。9、申诉人在职期间的社会保险补办诉求予以支持。10、其他诉求不予支持。,
