1、保函业务基本知识及实务介绍,第一部分：保函基本概念第二部分：常见保函品种介绍第三部分：保函实务知识（对外开立及收到保函）第四部分：保函风险防范及案例介绍,2,目录,保函基本概念,3,定义什么是银行保函？银行保函（BANK GUARANTEE）是指开立保函的银行对于被担保人的违 约按照保函的约定无条件地对保函受益人支付保函金额的一种承诺。银行保函是银行一项不可撤销的承诺，根据申请人的指示发出，保证 在保函确定的最高担保金额内，凭与保函规定条款相符的索赔文件，向受益人支付任何索赔金额。银行充当信用中介的角色。银行信用代替商业信用，解决合同双方互 不信任的问题，便利了合同的执行。,保函基本概念,4,
2、保函的基本要素申请人保证人受益人要求出具保函的基础交易名称、编号编号、类型、开立日期可支付的最高金额和支付币种失效日、失效条件保函的生效日索赔的条件适用法律、惯例,5,保函基本概念,保函基本要素分析申请人 指保函中表明的、保证其承担基础关系项下义务的一方。注意申请人资质的审核。特别地，如为涉外建筑工程企业，应该要求：-营业执照-商务部批准件（如：同意设立境外有限公司的批复及批准证、对外承包工程经营资格证书）-商务部对外承包工程项目投议标许可证 受益人 接受保函并享有其利益的一方，即根据保函条款规定可以向担保人提 出付款请求的人。,保函基本概念,6,保函基本要素分析要求出具保函的基础交易名称、编
3、号保函基于哪项业务背景开立，是保函开立的基础。在保函条款中虽 然只有简短几句描述，但却是担保人重点审查的部分。可支付的最高金额和支付的币种依据合同、招标文件相关条款确定。特别提醒：担保币种若为不可兑换货币（西亚非等国家），要将担 保币种转换成等值的可兑换货币，一般为美元或欧元。,保函基本概念,7,保函基本要素分析失效日、失效条件（避免开立敞口保函）如果保函备用信用证同时规定到期日和到期条件，二者中较早出现的日期为最终到期日。保函的生效日一般为开立日，注意：预付款保函为收到预付款之日生效,保函基本概念,8,关于失效适用URDG758的保函，正本的退回不是保函失效的必要条件，保函仅 在到期日、索赔
4、金额为零或收到受益人签发的解除担保责任的声明后 失效。没有明确到期日或到期条件的保函将在开出后三年自动失效，没有明确到期日或到期条件的反担保函将在相应的保函失效后三十个 日历日后失效。,保函基本概念,9,保函基本要素分析索赔的条件和交单方式保函的核心内容，规定了担保人在什么条件下才履行付款义务。适用URDG758的保函，如果未明确交单方式，只能使用纸质交单。如 果要 限定采用某种纸质交单的方式，应在保函中明确排除其他纸质交 单的传递方式。如果允许电子交单，保函应明确交单样式、信息传递 系统和电子交单地址，不能被证实的电子单据将被认为没有提交。适用法律/惯例担保人所在国法律或URDG758(IC
5、C Uniform Rules for Demand Guarantees)国际商会见索即付保函统一规则,保函基本概念,保函的分类之一（按开立流转方式区分）1.直开保函：直交、转递(三方模式),担保人,受益人,被担保人,(1)基础交易合同,(2)提出申请,(3)开立保函,10,保函基本概念,2.转开保函：一次转开、多重转开(四方或多方模式)反担保的受益人转开行转开行开立保函的受益人基础合同的债权人,(3)开立反担保,(1)基础交易合同,受益人,被担保人,(2)提出申请,(4)转开保函,反担保行,转开行,11,保函基本概念,12,保函的分类之二（按开立方式区分）信开保函在缮制好的保函上加具对外有
6、权签字人的签字 签字权限S级S级：800万美元以下S级A级：500万美元以下A级A级：300万美元以下A级B级：10万美元以下电开保函保函MT760/MT799,保函基本概念,13,保函的分类之三（按功能区分）融资性保函 借款保函、融资租赁保函、有价证券 保付保函、透支保函等。非融资性保函 投标保函、履约保函、预付款保函、付款保函、质量保函等。,保函基本概念,14,保函的分类之四（按独立性区分）,独立性保函(Independent Guarantee)独立性保函意指承诺一方，在保函有效期内收到符合保函条款规定的 书面索偿通知和保函中规定的其他所有文件时，承担付款责任的承诺 文件。受益人提出索赔
7、声明并提供相符单据，担保人就必须赔付保函 金额内的款项，而不得援引基础交易的任何抗辩。URDG758(ICC Uniform Rules for Demand Guarantees)见索即付保函统一规则-虽然依据基础合同而开立，但独立于基础合同.担保银行承担第一 性担保责任,保函基本概念,15,第一性付款责任：受益人无需首先向申请人索赔而直接向担保人索赔。担保行承担首先付款之责任，只要索赔本身满足保函规定的条件，则无需受益人先行向申请人索要，也无需理会申请人是否愿意支付，担保行将在受益人首次索赔后立即予以支付。,保函基本概念,16,从属性保函(Accessory Guarantee)担保人可以
8、援引基础交易，对受益人的索赔进行抗辩URCB524(ICC Uniform Rules for Contract Bonds合约保函 统一规则)担保银行承担第二性担保责任,保函基本概念,17,担保的法律属性 从属性担保：效力依附于基础商务合同，是基础交易合同的附属性契约，担保人保 函项下所承担的付款责任成立与否，只能以基础合同的条款及背景交 易的实际执行情况加以判断。保证人不但对债权人享有专属的抗辩权，而且还享有凡是债务人能够 享有的任何抗辩权，这实际上就削弱了从属保函的担保功能。独立性担保：与基础交易的执行情况相脱离，虽然根据基础交易的需要而出具，但 一旦开立后，其自身效力却不依附于基础交易
9、合约，其付款责任仅以 其自身的条款为准。保证人享有的权利非常有限，只要受益人（即债权人）提出的索赔要 求及提交的相应单据与保函中规定的付款条件在形式上相符，保证人 就必须支付，保证人不能享有属于债务人的任何抗辩权，他对受益人 唯一的抗辩权就是“欺诈例外抗辩”。这种担保机制，不但对债权人 债权的实现提供了充分保证，而且也使独立保证人从处理烦琐的商业 纠纷中解脱出来。,保函基本概念,18,欺诈例外是为防止受益人欺诈和滥用权利只要独立保函的担保人有证据证明受益人提出索赔要求时存在欺诈，独立保证人就有权拒绝向受益人付款最大的问题在于如何认定欺诈，各国法律和审判实践对此有较大分 歧认定欺诈的证据必须清楚
10、或毫无疑义，并且必须立即提交而无需通 过延长法院审判程序对基础交易进行进一步彻底调查法院止付令,第一部分：保函基本概念第二部分：常见保函品种介绍第三部分：保函实务知识（对外开立及收到保函）第四部分：保函风险防范及案例介绍,19,目录,常见保函品种介绍-非融资性保函,20,投标保函Tender Guarantee/Bid Bond 作用：保证投标人在投标报价有效期内不撤标、不改标，一旦中标 后及时与招标方或业主签约并提供履约保函。投标保函往往是需要 和标书一起作为投标的一个必要文件，有时需要信开的方式 金额：一般为投标报价的1-5%效期：（FIDIC条款）一般为开标日+报价有效期+30天，报价有
11、效 期一般为180天或270天，工程大的甚至长达一年。（FIDIC为国际 咨询工程师联合会的法文缩写）,常见保函品种介绍,21,履约保函Performance Guarantee/Performance Bond 作用：确保工程按进度完成或者货物按时交付由银行出具一种担保，否则银行将按照保函金额给予受损方进行赔偿。金额：一般为合同总价的510%效期：一般为初验或供货完成，可合理增加30天经常和质量保函(WARRANTY GUARANTEE)配套开立索赔：出口商未履行货物出口义务,或延误发货,或未按合同发送正 确的货物,常见保函品种介绍,22,预付款保函Advance Payment Guara
12、ntee 作用：担保商务合同中承包商或卖方在收到合同预付款后按合同规 定履行义务，如违约，保证向业主方或买方返还承包商或卖方已得 到之预付款及在此期间发生的利息。金额：一般为合同总价的10-15%，船舶预付款保函可高达60%，有 的军品出口达100%。保函的币别应该跟所付预付款的币别一致。生效条款：应规定从接到预付款起开始生效。减额条款：预付款是事先付给的，受益人会在申请人发货后或随工 程进度将预付款逐步扣回，保函条款应规定保函金额根据每批发货 等比例自动减少。失效条款：当整个合同开始履行时，预付款保函就到期了。预付款 保函的效期通常要比履约保函的效期短。,常见保函品种介绍,23,质量保函Qu
13、ality Guarantee 作用:商务活动中担保承包商所承建的工程项目或卖方所提供的货 物在一定时间（即保修期或维修期）内符合合同所规定的规格和质 量标准，如果在这一时期内发现工程和货物的质量发生与合同规定 不符的情况，而承包商或卖方又不愿或不予进行更换和维修，则业 主方或买方有权在这类保函项下向担保方索赔一笔款项，使其所受 的损失在某种程度上得到补偿。金额：一般为合同总价的5-10%效期：初验或供货完成+质保期,常见保函品种介绍,24,付款保函Payment Guarantee 作用：是指在赊销(OPEN ACCOUNT)情况下，由进口商银行向出口 商出具的担保，保证进口商按照合同的约定
14、按时足额支付货款，否 则担保银行将按照保函的金额对出口商进行赔付。保证卖方在履行 了合同项下规定的义务后得到合同价款。保函金额通常就是合同金额，有时扣除一定的预付款 有效期一般为按合同规定付清价款日期再加半个月 索赔：出口商履行了合同规定的交货义务后，如进口商不支付货款，则出口商向担保银行索赔,常见保函品种介绍,25,反担保保函 Counter Guarantee某些企业只接受本国银行开立的保函，根据合同要求，反担保函的申 请人委托其往来银行向国外银行出具反担保保函，由反担保保函的受 益人（国外银行）出具最终保函。特点反担保保函的受益人为开立保函的国外银行一般需要在保函中引入所需开立最终保函的
15、格式，反担保函的期限比最终开出的保函要稍长一些，供开立最终保函的 银行索偿之用,一般为最终保函有效期后的半个月到一个月后到期。,常见保函品种介绍,26,适用情况受益人只接受当地银行开立的保函/受益人当地法律规定常见于工程投标保函、工程预付款保函、工程履约保函以政府部门/公共部门为受益人居多在印度、中东、北非、拉美、南亚等地区盛行 索赔:凭保函开立银行（境外银行）已向受益人赔付的声明,反担保银 行必须立即履行赔付,常见保函品种介绍,27,船舶预付款保函 是在船舶建造合同项下，担保人应卖方的申请向买方开立的担保卖方 在一定情况下返还合同项下预付款,如卖方不能返还,则担保人向买方 赔付预付款本息的担
16、保。合同各方及其相互关系贸易公司、建造方（船厂）、买方（船东）,常见保函品种介绍,船舶预付款保函合同价格及付款方式 五个付款节点：签完合 同,提交 预付款 保函RECEIPT,切钢板CUTTING STEEL,铺龙骨 KEEL-LAYING,下水LAUNCH-ING,交船,DELIVERY,28,常见保函品种介绍,29,船舶预付款保函的审查要点 对基础合同的引用 一般船舶项下预付款保函都会涉及船舶建造合同的相关内容，除了申请人和受益人名称外，还有合同号码、签署日期、船舶型号及编号等，在这里要注意以下几点：(1)船舶建造合同有可能是双方合同，也有可能是三方合同。(2)保函中对基础合同的引用要与造
17、船合同中的内容一致。(3)避免引用过多基础合同信息，防止非独立条款内容。,常见保函品种介绍,30,船舶预付款保函的审查要点 担保币种和金额 依据造船合同审核保函的币种和金额。预付款的币种不同，保函的币 种也会有不同。注意:由于计算利息的时间是不固定的，因而利息额是变数。原则上在 保函中要明确我行承担的最大担保金额，也就是尽量要预估出利息额，且授信额度也要覆盖本金和利息的最大金额。,常见保函品种介绍,31,船舶预付款保函的审查要点 保函的生效条款 预付款保函要设立生效条款，一般以预付款全额入申请人在我行开立 的账户后生效，建议在保函文本中注明入帐账号。注意：不要以受益 人汇出预付款的时间节点生效
18、。保函的生效条款主要是约束受益人是否可以凭保函索偿，未生效的保 函尽管我行已对外开立，但受益人不可以向我行索偿。,常见保函品种介绍,32,船舶预付款保函的审查要点 保函的索偿条款 在审核索偿条款时，要注意索偿条件的单据化，杜绝非单据化的索偿 条款。为保护我行和申请人的利益，索偿文件要制成书面并经对方银 行证实其真实性是有必要的，若能要求对方提供第三方（官方）机构 出具的文件作为索偿文件，则对我行及申请人更为有利。,常见保函品种介绍,33,船舶预付款保函的审查要点 保函失效条款船舶项下预付款保函的失效条款一般是由失效事件和效期组成的混合 条款，包括：1船舶交付并被船东接受；2担保行或申请人已退还
19、 预付款；3具体日期；以上以先发生的为准。在审核保函文本时，要 注意避免单纯以失效事件作为失效条款，更不能开立没有失效条款（敞口）的保函。船舶项下预付款保函在失效条款中还常常含有“争 议解决及延迟支付条款”，在买卖双方出现争议并诉诸法律后，担保 行可以停止赔付，在判决或仲裁结果出来后再行赔付。一般是仲裁裁 决出具后再加30-60个日历日。,常见保函品种介绍,34,船舶预付款保函的审查要点 6保函适用法律和惯例条款 在保函适用法律方面，避免适用受益人所在地法律。可以规定适用第 三国（英国、瑞士）法律，在船舶项下预付款保函中，常常是适用于 英国法。保函条款中不提倡加列适用国际惯例（URDG758）
20、，因为船舶 项下的还款保函大多带有从属性质，与URDG的见索即付原则相冲突。,常见保函品种介绍,35,船舶预付款保函的审查要点 7款项让渡条款 要注意文本中对让渡的定义，我行只接受保函项下资金的让渡，一般 不允许索偿权力的转让。实务中在保函开具后，我行会收到融资行（受让渡人）要求我行出具 让渡函的书面文件（Assignment notice），表示如申请人（卖方）违约，要求我行将赔付款项直接汇入融资行。在这种情况下，我行应 重点审核Assignment notice中是否明确规定索赔权仍保留在国外受 益人（买方），以及是否规定了我行出具让渡函的时限。,常见保函品种介绍,36,船舶预付款保函的审
21、查要点 8保函的赔付时间 条款保函中关于收到索偿文件后我行赔付对方的时间，要考虑到提起 仲裁，以及我行到外管局办理履约手续及其他手续的时间，赔付时间 要充裕。,常见保函品种介绍-融资性保函,37,借款保函 Loan Guarantee作用：指担保银行应申请人的请求，向提供贷款的受益人出具的本 息偿还担保。保函金额就是借款的本金、利息和费用的总金额有效期一般是贷款到期日再加1015天索赔：如贷款到期，借款人不归还贷款本息，则贷款的发放银行可 向担保银行索赔贷款损失,融资性保函业务内保外贷,38,内保外贷业务是为境外投资企业提供融资性对外担保业务的简称，是 指我行为境内机构在境外注册的全资附属企业
22、和参股企业（以下简称 境外投资企业或借款人）提供的融资性对外担保，用于境外投资企业 向我行境外分行或境外代理行申请融资业务提供担保。是一种融资性 保函业务。关于为境外投资企业提供融资性对外担保有关问题的通知农银办 发2006304号关于印发中国农业银行境内外分行担保业务合作操作规程的通知 农银发2007361号涉及的当事人及相互关系,申请人-指境内企业(也称反担保人),担保人-我行境内分行受益人-我行境外分行或境外代理行借款人-境内企业在境外注册的全资附属公司或参股企业(也称 被担保人),融资性保函业务内保外贷,39,对各方的好处 对申请人及借款人：有效解决境外投资企业融资难的问题,可以较快的
23、在海外开展业务境外企业在取得授信困难时，可以利用境内申请人（母公司）的授 信额度利用境外融资成本低的外币资金,融资性保函业务内保外贷,40,对各方的好处 对担保人（境内分行）：加强银企合作，避免客户流失增加中间业务及中间业务收入增加人民币保证金存款 对受益人（境外分行或代理行）：增加融资业务增加中间业务（关联的开证、结算业务）增强境内外分行联动和代理行关系维护,融资性保函业务内保外贷,41,客户准入条件 被担保人为境内内资企业、外商投资企业和境内机构在境外注册 的全资附属企业或中方参股企业；境外公司需经商务部门（前外经贸部门）批准设立；境外公司需在外汇局办理境外投资外汇登记证明；境内母公司与境
24、外子公司不得为亏损企业（连续三年）；境外公司净资产与总资产的比例（贸易型不低于10，生产型不低 于15）,融资性保函业务内保外贷,42,准备工作 1、申请人首先应向商务部申请在境外设立子公司或参股公司并向外管 局办理境外投资外汇登记手续；申请人所取得的相关资料：境外投资企业在境外的注册证书、商务登记证；商务部的境外投资批准证书；外管局关于xx公司境外投资外汇来源审查意见的批复和境外投资外汇 登记证。,融资性保函业务内保外贷,43,准备工作 2、借款人在受益人处开立帐户 境外借款人需要向受益人提供的资料：商业登记证注册证书公司章程境内申请人即母公司的营业执照、验资报告、其股东身份证明文件等受益人
25、要求提供的其他资料,融资性保函业务内保外贷,44,业务流程环节具体介绍(一)客户申请1、境内申请人向担保人申请开立融资性保函或备用信用证；申请人需 要向担保人（经办行）提供以下资料：1、开立对外保函/备用信用证申请书/申请人承诺函；2、开立对外保函/备用信用证协议；3、保证金入帐凭条或不同担保方式下抵押、担保合同；4、经审计的境内企业与境外投资企业的资产负债表/损益表；5、境外投资企业在境外的注册证书、商务登记证；6、商务部的境外投资批准书；7、外管局关于XX公司境外投资外汇来源审查意见的批复和境外投资外 汇登记证；8、与受益人签定的贷款（融资）合同意向书。,融资性保函业务内保外贷,45,业务
26、流程环节具体介绍(二)经办行审核 经办行按各行信贷管理和授权管理的有关规定对客户资信进行审核。客户部门 受理客户申请后，应重点审核以下内容：1、对客户提供的资料是否完整、真实、有效进行调查核实，对提供的复印件 应与原件核对相符，并在复印件上签署“与原件核对相符”字样。2、调查客户信用及有关人员品行状况、资信状况。3、对保函申请人的财务状况、生产经营状况、市场情况进行调查，对申请人 是否具有偿债能力进行全面分析和判断。4、对提供反担保的抵（质）押物价值、处分权、变现能力以及保证金到位情 况等进行分析。经办行审核完毕后，填写开立对外保函备用信用证呈批表，经相关部门 签署调查、审核意见和有权审批人审
27、批同意后，协同其他信贷调查材料上报至 省分行信贷管理部。,融资性保函业务内保外贷,46,业务流程环节具体介绍(三）省分行操作对于低风险融资性保函业务，由各分行国际业务部向省分行国际业务 部进行请示，请示主要内容包括五个方面，一是境内母公司情况，基 本情况和我行授信及合作情况，二是境外子公司情况，三是申请内保 外贷的原因、额度、期限及用途，四是境外子公司还款能力分析，五 是额度申请。省分行国际业务部根据分行请示行文向总行国际业务部 申请对外担保额度占用，总行国际业务部以便函形式批复给省分行；对于非低风险融资性保函业务，由省分行信贷部门按照规定报送总行 信贷管理部门审查。信贷管理部门审查后，书面征
28、求总行国际业务部 意见，总行国际业务部门审核需占用的境外投资企业融资性担保年度 余额指标。总行审核同意后，即正式发文通知省分行。根据总行对省 分行的授权，AAA级（含）以上或符合总行规定的可以信用方式用信条 件的客户，省分行可审批单笔等值5000万美元（含）以下非低信用风 险涉外融资性保函（含备用信用证）开立、修改和延期。,融资性保函业务内保外贷,47,业务流程环节具体介绍（四）外管审批在年度余额指标内为境外投资企业提供融资性对外担保无须逐笔报国 家外汇管理局审批。省分行收到总行同意其提供对外担保的批复后，省分行应持总行授权使用额度的批复文件到所在地外管局办理备案手 续。,融资性保函业务内保外
29、贷,48,业务流程环节具体介绍（五）对外开出保函1、各项审批手续完成后，经办行与客户签订开立对外保函备用信 用证协议。由省分行向受益人开立融资性保函/备用证；省分行应在 正式提供对外担保或修改后的两个工作日内，将担保及其修改文本传 真上报总行（国际业务部）。2、担保人向当地外管局办理对外担保登记手续。金融机构实行按月定 期登记制，在每月后的15天内填对外担保反馈表，上报上月担保 债务情况。3、境外银行在收到保函后，承诺在两个工作日内完成款项发放，且境 外借款到期日在保函到期日前15天。4、境外公司需要提前支付0.1%的融资手续费。5、境外银行的融资最高限额为保函金额的97%（同币），其余为95
30、%（异币）。,特殊保函业务内保外贷,49,业务流程环节具体介绍(六）履约我行为境外投资企业提供的融资性对外担保如需履约，应到所在地外 管局按规定办理核准手续。境外投资企业的境内母公司或其他反担保 人向我行提供的反担保履约不需外管局核准；以境内反担保人的人民 币资金对外履约的，由我行凭反担保协议办理履约购汇核准手续。同 一笔担保履约不得重复购汇。,特殊保函业务内保外贷,50,内保外贷管理方式外管局对银行为境外投资企业提供融资性对外担保实行年度余额管理由总行向所在地外管局申请对外担保余额指标各一级分行逐笔报总行审批占用融资性对外担保余额指标经总行批复同意占用融资性对外担保余额指标后，各一级分行按单
31、笔 业务审批权限完成审批手续后，对外开立融资性保函或备用信用证 贷款用途只可用作境外投资企业的贸易项下的融资和流动资金贷款不得以借贷、直接投资或证券投资等形式调入境内使用,第一部分：保函基本概念第二部分：常见保函品种介绍第三部分：保函实务知识（对外开立及收到保函）第四部分：保函风险防范及案例介绍,51,目录,保函实务知识,52,对外开出保函基本原则必须纳入我行客户统一授信管理部门职责分工客户部门负责客户准入、贷前调查和贷后管理信贷管理部门负责授权授信管理和业务审查国际业务部门负责技术条款和外管政策的审核法规部门负责保函适用法律的审查各个部门保管各自形成的业务档案材料由一级分行（省分行）对外开出
32、并办理外管登记手续,保函实务知识,53,对外开出保函提交资料提交开立申请时，客户需要提交的资料开立对外保函/备用信用证申请书基础合同、批件（如有）保函或备用证格式（如有）开立对外保函/备用信用证协议 提交修改申请时，客户需要提交的资料对外保函/备用信用证修改申请书基础合同修改件（如有）,保函实务知识,54,开立对外保函的审批非融资性保函权限,各市分行的审批权限：转授权书,融资性保函 总行对一级分行授权书,造船企业船舶预付款保函 保函修改的审批,一律上报省分行审批,涉及增加金额、效期的延长或其他实质性内容的修改，应按照开立 保函的审批程序进行严格审批对实行信贷业务网上审批的分行，按网上审批规定办
33、理,保函实务知识,55,对外开出保函国际业务部审核开立对外保函/备用信用证呈批表的审核保证金和授信额度是否经有权审批行审批是否需外管审批开立对外保函/备用信用证申请书的审核签章是否齐全申请书上的内容更改，应要求客户签章确认应包括保函的基本要素与开立对外保函/备用信用证协议和提供的保函样本内容是否 相一致.应为我行可以接受的格式内容,保函实务知识,56,保函/备用信用证收到索赔的处理索赔函电和单据的审核要点索赔要求（DEMAND）内容应与保函内容相符应包括：受益人要求担保行/转开行赔付，应引用业务参考号索赔日期：不应晚于交单日索赔金额索赔款项的汇路指示受益人的签名（信索项下）适用URDG758的保函，索赔金额超过保函/备用信用证金 额为不符索赔。,保函实务知识,57,索赔函电和单据的审核要点违约声明（SUPPORTING STATMENT）可单独出具，也可包含在索赔要求内应包括：声明申请人违
